浅谈公法之研读与国家考试课件

1,淺談公法之研讀與國家考試,2,公法之範圍,狹義 憲法、行政法 廣義 除狹義之範圍外，尚包括刑法、訴訟法、國際公法、等 此處之公法係指狹義範圍之公法。,3,憲法與行政法之關係(一),Fritz Werner稱：行政法作為具體化之憲法(Verwaltungsrecht als konkretisiertes Verfassungsrecht) Otto Mayer(1846-1924)曾言：憲法逝，行政法存(Verfassungsrecht vergeht ， Verwaltungsrecht besteht) 支配關係 規範面 法位階秩序 併合關係 學術面 公法,4,憲法與行政法之關係(二),憲法 行政法 1.原理原則 依法行政 2.國家機關組織及其權限 行政組織法 3.公務人員之考選、銓敘等人事行政 - 公務人員法 4.國家公權力運作 行政作用法 5.人民救濟之權利 - 行政救濟法,5,憲法、行政法在國家考試之比重,司法官 憲法： 與國文同屬共同科目，合占20，憲法占10。司法官加考英文併入憲法科，英文權重30分，憲法70分，因此憲法占總分之7。 行政法： 屬六科專業科目之一，占80，占13.33。 公法共占20.33,6,律師 憲法： 與國文同屬共同科目，合占20，憲法占10。 行政法： 屬六科專業科目之一，占80，惟行政法與強制執行法併科，權重75分，因此占80÷6×759.99 公法共占19.99,7,憲法,歷年來平均成績甚低，由於單科所占比例相對於專業科目為低，很多考生興起放棄準備的念頭。個人有以下幾點理由，不表贊同： 放棄憲法對整體成績存在的風險是：其他考科經常與憲法有相當關聯性，如果憲法學的不夠紮實，將同時鬆動其他科目。行政法固不待論（有些行政法試題亦可作為憲法試題），刑事訴訟法之問題諸多涉及權力分立與基本權利保障，特別是人身自由、訴訟基本權、正當法律程序。刑法犯罪構成要件中，亦與憲法解釋有密切關係（例如猥褻言論、毀謗等），甚至民事訴訟法亦會涉及諸多程序基本權，皆與憲法有關。何況，學憲法不單只是為了考試。 司法官、律師錄取率甚低，放棄一科，錄取希望就不大。,8,憲法架構,一、國家機關組織及權限（水平及垂 直） 二、人民權利、義務 三、總綱（原理原則）、基本國策、 修憲等。,9,憲法命題之配置,經分析歷年來試題，憲法命題原則為四題，有時出現三題。憲法與英文同科後，應至多會出三題。以往大都會在上述一與三的範圍內各出一題，在二的範圍內出現兩題，但若結合大法官解釋，常會出現範圍重疊。在題型上，申論與實例題兼而有之。若結合大法官審查法律合憲性之題型，以下憲法原則就相形重要，包括：法律保留、法律明確性、平等、比例、正當法律程序、權力分立等諸多憲法原則。,10,例題 95年司法官考試,一、某甲因反對核四興建，得知近日將工，所以某甲聚集反核人士駕駛漁船十艘，於廠區外之海域阻擋相關工作人員與設施由海上裝設，另一方面某乙號召反核人士於海灘體抗議，請回答以下問題：（25 分） （一）某甲等人主張此乃憲法所保障之集會遊自由，所以無須申請，在進海上抗議時，因內政部警政署以八五警署保字第八四三九號函認定海上聚眾活動適用集會遊法，所以海巡隊以海岸巡防法第五條第一項第五款認定有危害海域秩序為或影響安全之虞，直接扣押某甲船隻，試問某甲何種基本權受到限制？又該限制是否具合憲性？試從憲法及實務之觀點述明之。 （續） ,11,（二）如某乙於海灘上雖有申請集會遊，但集會中因全身體，警察先以違反集會遊法第二十五條第一項第四款有其他違反法之為，命其解散，再以社會秩序維護法第八十三條第二款規定，以其於公共場所或公眾得出入之場所，任意體，而有妨害善風俗，聽勸告，處以千元罰鍰，試問某乙等人士之何種基本權受到限制？是否具合憲性，試述明由。 （三）某甲及某乙等人士主張核四興建侵害到人民之環境權，試從憲法學證此所謂環境權之本質。 考法條 海岸巡防法第4條、第5條,12,二、假設某屬於政權的國研究機構，為執某個由衛生署核撥經費之為期三十的生物醫學研究，規劃建台灣人基因資庫，預定在未三十期間內，使用戶籍資、個人病資與全民健康保險資庫之資，並根據衛生署發布之研究用人體檢體採集與使用注意事項，選定個特定地區與族群，採集個人血液樣本，並持續追蹤個人生活與健康況，以於上述基因資庫之建置與營運，以及相關生物醫學研究之進。試問上述假設案可能涉及之憲法爭議為何？請具由明分析之。（20 分）,13,三、監察院正副院長暨所有監察委員任期屆滿後，法院遲遲未就總統所提名之監察委員使同意權，以致於新任監察委員未能及時產生。請分析討以下因應措施之合憲性。 （一）法院修正監察院組織法，明文規定新任監察委員因故未能產生時，應由任期已屆滿之監察委員繼續使職權至新任委員產生時。（8 分） （二）法院修正監察院組織法，明文規定原監察委員任期屆滿後，新任監察委員依憲法規定產生前，監察院之彈劾權與糾舉權應由法院代為使。（8 分） ,14,（三）原任監察委員於其任期屆滿前於院會中決議，為避免監察院職權之使陷於停頓，於新任監察委員產生前，凡法規定應由監察院受或主管之事項（如公職人員財產申報法、衝突迴避法與政治獻法等），仍應由監察院下各相關處室以監察院名義為之。原任監察委員任期屆滿後，新任委員產生前，監察院各相關處室於有對外文之必要時，即逕以監察院名義，且無監察院長署名之公函為之。（9 分）,15,例題 95年律師考試,一、政黨應負有對國家及憲法忠誠的義務，因此產生政黨違憲審查之制。請分別回答下子題： （一）我國現今法規（憲法及法）的具體規定如何？（10 分） （二）本制的依據，以及實際實施之成效如何？（10 分） （三）由何機關決定一個政黨的違憲？且違憲決定後，效果如何？（5 分） 二、我國法院調查權的權限根據為何？其調查權限的使與其他國家機關（政、司法、考試、監察機關）權限使的界限如何劃分？試從我國憲法及增修條文規定與司法院大法官解釋述之。（25 分）,16,三、司法院大法官曾在多號解釋中，引用國際條約（含公約或協定等）作為證由之一。請舉明該種解釋方式的意義，並析其是否與憲法第80 條及第170 條之規定有所扞格？（25 分） 考條文： 憲法第80 條：法官須超出黨派以外，依據法獨審判，受任何干涉。 憲法第170 條：本憲法所稱之法，謂經法院通過，總統公布之法。,17,四、A 為私大學學生，成績甚差，因其父是月薪高達十餘萬元之法官，故每仍獲得七萬餘元之軍公教子教育補助費，可以繳納高昂的私校學費。B 為原住民，是A 之同班同學，成績中等，另有兄、妹二人，家庭收入源是其單親母親擔任店工友，每月到萬元之薪資。B 因能獲得軍公教子教育補助費而需仰賴將應攤還本息之學生助學貸款，以支應學費。B 以軍公教子教育補助費之發放，偏向特定身分人員且無法依據，認為其憲法上受教育之權受到傷害。試問，B 可否請願？請依請願法、憲法、憲法增修條文及法院於公元2002 12 月31 日議決通過之經濟社會文化權國際盟約中有關教育權之規定，分析明之。（25 分）,18,如何答題,一、破題 扼要說明題旨中重要用語之意涵及爭點整理 ，以突顯正確的問題意識。 二、題目中若分子題，逕針對子題回答。 三、題目中若未分子題，則自行依爭點分段落。 四、若需引述學術或實務見解（甲說、乙說，贊 成、反對、折衷），不一定要舉出具體姓名 ，最好也能附帶表示個人看法。 五、各種題型之解答模式可參考月旦法學教室中 之實例演習。,19,如何準備,一、至少精選熟讀一本教科書（但不夠） 三、熟讀大法官解釋（含解釋理由、不同、 協同意見書，甚至聲請書相關審查資料） 四、關注重大憲政議題，應先整理爭點， 閱讀後續評論文章與觀點 五、多作解題練習，包括國家考試中司法考試、高、普考或各大學法學研究所試題，並舉一隅以三隅反 （續）,20,六、應特別注意憲法新增修部分及新作成之大法 官解釋。 七、若能組成讀書會，分工閱讀相關重要文獻， 效果更佳。 八、書寫 分段標示，字體工整。錯別字應避免。特殊標 誌應避免。,21,行政法主要架構,原理原則：依法行政等 組織法 人員法 作用法 救濟法 行政法各論,22,行政法命題之配置,若命四題，可能就組織、人員、作用、救濟各一題，也可能組織、人員擇一題，作用二題，救濟一題。 若命三題，可能組織、人員擇一題，作用、救濟各一題。 但也可能在組織、人員及作用法個別題目中，含有救濟法的子題。,23,例題 95年司法官考試,一、甲機關作成A 政處分後，相對人乙服提起訴願，訴願繫屬中，甲再作成B 處分，變A 處分原定之額，受訴願機關乃以A 處分已存在（實質上已被B 處分取代）為由，程序駁回訴願。乙服提起政訴訟，高等政法院則以B 處分乃A 處分轉換而，仍具同一性之由撤銷訴願決定。試評受訴願機關與高等政法院之解何者為是？（25 分） 二、縣（市）政府之下所設之衛生局與教育局，名稱雖然同樣為局，但者在政組織法上之地位有別，一為政機關，一為單位，由何在？（12 分）又政機關與單位者在政組織法、政作用法及政救濟法上之地位，有何同？試明之。（13 分）,24,三、甲國稅局以乙欠稅為由，於90 8 月5 日移送政執處強制執。乙已於91 11 月14 日繳納該稅捐，惟甲國稅局因稅務人員動緣故，未於乙納稅後馬上撤回執，致政執處於92 10 月30 日以乙欠稅（含滯納、息及執必要費用）為由，對其任職之丙公司及乙核發扣薪命，扣押乙於丙公司之薪資，經乙查詢確認未曾欠繳稅款，甲國稅局隨即於92 10 月31 日具文向政執處撤回執，該處亦於同日即撤銷執命。乙認為其名譽受損，擬向甲國稅局主張國家賠償，是否有由？（25 分）,25,四、甲媒介越南籍外國人乙一名，至丙之內非法從事看護丙母工作，經某縣政府警察局警察分局當場查獲，函移主管機關核處。嗣經主管機關審查屬實，乃以甲違反就業服務法第45 條規定：任何人得媒介外國人非法為他人工作。依同法第64條第1 項前段規定：違反第四十五條規定者，處新臺幣十萬元以上五十萬元以下罰鍰。科處甲新臺幣10 萬元罰鍰。甲服提起訴願，經訴願決定駁回，提起政訴訟。訴訟中主管機關發函通知甲限期繳納罰鍰，逾期如繳納，即依法移送強制執。 （一）甲接獲限期繳納通知後，具向管轄政法院主張本案訴訟確定前如原處分（科處罰鍰處分）即予執，將使其受有錢損害，並致其名譽受損，符合政訴訟法第116 條第2 項前段規定之停止執要件，情事急迫，且原處分之停止執，僅涉政府之財政源，對公亦致有重大影響，為兼顧聲請人之，聲請依政訴訟法第116 條第2 項規定，裁定停止原處分之全部執。問甲之聲請停止執，有無由？（13 分） （續） ,26,（二）設甲提起政訴訟前，並未向主管機關或訴願機關申請停止罰鍰處分之執，而於訴願程序中，依訴願法第93 條第3 項規定：前項情形，政法院亦得依聲請，停止執。主張其符合同條第2 項：原政處分之合法性顯有疑義者，或原政處分之執將發生難以回之損害，且有急迫情事，並非為維護重大公共所必要者，、。之要件，向管轄政法院聲請原處分之停止執。對此聲請，管轄政法院應否實體審其聲請有無由？（12 分）,27,例題 95年律師考試,一、銓敘部84 6 月6 日函，以本部64 11 月15 日暨76 6 月4 日函同意大專畢業應召入伍志願轉服4 制預備軍官依法退伍者，比照後備軍人轉任公職考試比敘條比敘相當俸級之規定，自即日起停止適用。某甲轉服4 制預備軍官退伍後，於85 間應後備軍人轉任公務人員考試及格，因該函無法比照該條比敘。甲服，主張應有信賴保護原則之適用，而提起訴願，原處分機關則認為政程序法係90 1 月1 日施，本案無適用餘地。問甲是否有？（25 分）,28,二、設有某藥房未依藥事法第27 條第1 項之規定申請核准登記並得許可執照，即開始營業販賣藥品。經主管機關查獲，乃依同法第92 條第1 項之規定，處以3 萬元罰鍰，並要求其在未得許可執照前應停止營業。惟該藥房置之，仍繼續營業。請問主管機關是否得再處以罰鍰？另依法得採取那些政為，達到使該藥房停業之目的？所得採取之各種政為，有無一定之順序？（25 分） 考法條：藥事法第27 條第1 項、藥事法第92 條第1 項,29,三、依公務人員退休法及其施細則規定，公務人員如符合退休要件者，應准其自願退休；各機關人事主管人員應就公務人員退休申請所提出之退休事實表、任職證件及相關證明文件確實審核，如有符者，應分別駁回或通知補正，其符合者，則彙轉銓敘部審定。惟公務人員任職資常含括新、舊制資，因最後服務機關為地方機關者，其舊制資退休支給機關為各地方政府，故各地方政府為調配其預算，常於編下一預算前，即先調查欲退休之公務人員，作為編預算之據，並排定其優先順序。試問：（25 分） （續） ,30,（一）對於公務人員退休之申請，服務機關可否以預算足、人調節等事實上之因素否准其申請？又如其已為否准為，則該為之性質為何？ （二）公務人員對各服務機關所為否准自願退休之為，如有服，應循何種程序提起救濟？又對銓敘部審定給與之退休其額服者，應如何救濟？ （三）公務人員如未能事先告知服務機關擬申請自願退休，而時始提出退休申請，有無違反何種政上一般法原則？得否以此為否准之依據？,31,如何答題,形式及思考邏輯與憲法同。 必須注意上承憲法規範與理論基礎，下續個論之特殊性。,32,如何準備,由於行政法之內容相當繁複，特別需要注意體系、邏輯、分類等，方能化繁為簡。（以下表為例） 由於行政法制法頻仍，新法特別需要關注，例如行政罰法、政府資訊公開法等。新修法律亦同。 其餘與憲法之準備同。,33,行政私法輔助行為 私法行為行政營利行為 行政作用 私法形式之行政給付行為 (行為) 精神行為，例：行政指導，資訊提供 非權力行為 公法行為 物理行為，例：單純執行行為 具體 - 個別職務指令 內部行為 抽象 - 行政規則 意思表示(精神 權力行為 單方-行政處分 ) 具體 公權力措施( 外部 物理) 行為 雙方-行政契約 抽象 - 法規命令,34,測驗題,有些國家考試，就公法部分係採測驗題方式，可在考試院網站中找到很多考過的題目，只要多研習，應會收到不錯的效果。 司法官筆試通過後尚有口試，占總成績10，學科成績占90，亦需慎重以對。,35,加油！,36,更多资源http:/xiti123.store.eachnet.com/,