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刑法论文-“人肉搜索”不必入罪之我见 .doc

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刑法论文-“人肉搜索”不必入罪之我见 .doc

刑法论文-“人肉搜索”不必入罪之我见摘要:“人肉搜索”作为一个新现象引起人们广泛地关注,部分学者认为保护公民个人信息,需要追究网络“人肉搜索”者的刑事责任,而新通过的刑法修正案《七》并没有涉及“人肉搜索”是否入罪的问题。刑法的保障性特征,决定了刑法介入社会生活的深度和广度都应是最后的。关键词:人肉搜索;刑法规制;谦抑性在《刑法修正案(七)》的审议阶段,有部分全国人大常委会委员曾提出,草案中对个人信息的保护,仍不足以打击侵犯个人信息权利的行为,“人肉搜索”问题同样严重侵犯公民基本权益,应当规定为犯罪。“人肉搜索”是否入罪也从此成了一个问题。但是2月28日新通过的刑法修正案并没有涉及“人肉搜索”是否入罪的问题。立法者并没有将其纳入刑法中来规制,笔者认为这是合理的,这是刑法谦抑性原则的体现,同时也是刑法审慎的应有之义。“人肉搜索”作为一种新的网络现象,一般是指将Google、百度等网络搜索引擎与人工引擎相结合,通过充分动员广大网民力量,集中网民注意力,在网络上搜索某一个人、某一件事情的信息和资料,确定被搜索对象的真实身份并将其暴露于互联网世界之中的一种超强的搜索手段。这种搜索行为之所以被称之为“人肉搜索”,主要是为了区别于传统的信息搜索和机器搜索。简而言之,“人肉搜索”就是以网络为平台,以网民为资源,逐渐获取某个人或某些人的信息,然后整理分析这些信息,最后找出这个人并确认其个人信息的过程。国家立法者之所以不把“人肉搜索”纳入刑法规制,主要源于以下几个方面:首先,将“人肉搜索”进行刑法规制将会违反刑法的谦抑性原则。刑法的谦抑性又称刑法的辅助性,该原则的内容是非到不用刑事措施就不足以有效地处罚和预防某种行为时,就不允许对该种行为规定刑事制裁。张明楷教授认为:“刑罚的谦抑性,是指刑法应依据一定的规则控制处罚范围与处罚程度,即凡是适用其他法律足以抑制某种行为,足以保护合法权益时,就不要将其规定为犯罪;凡是适用较轻的制裁方法足以抑制某种犯罪行为,就不要规定较重的制裁方法。”刑法不会对任何危害社会的行为“亲历亲为”,正如台湾林山田先生所言,“故刑罚之界限应该是内缩的,而不是外张的,而刑罚该是国家为达到其保护法益与维持秩序的任务时的最后手段,能够不使用刑罚,而以其他手段亦能达到维持社会共同生活秩序及保护社会与个人法益之目的,则务必放弃刑罚手段。”刑法的谦抑性实际上是在倡导刑事立法时要坚

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