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刑法论文-《刑法修正案七》理解与适用的三点思考.doc

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刑法论文-《刑法修正案七》理解与适用的三点思考.doc

刑法论文刑法修正案七理解与适用的三点思考2009年2月28日,十一届全国人大常委会第七次会议审议通过了刑法修正案(七)(以下简称修正案(七))。修正案(七)共计十五条,内容涉及贪污贿赂犯罪、破坏社会主义市场经济秩序犯罪、侵犯公民权利犯罪等方面,对原有刑法条文罪状和法定刑的具体修改有九处,同时,增加了四个完整条文,并在刑法原有的四个条文中增加五款。全面准确地掌握修正案(七)对原刑法增改的内容,是司法人员依据这一重要刑法渊源正确办案的基础。笔者谈谈自己对修正案(七)理解与适用的三点思考。一、关于修正案(七)立法原意的把握成文刑法一经颁布,在司法者眼中即应然成为正义的文字表述。司法的过程,某种意义上讲,就是立法意志的执行过程。因此,自觉自主地把握立法原意,是司法者理解与适用修正案(七)的首要和必然要求。立法原意自然体现在以正义为价值追求的成文刑法的文字表述上,但这并不意味着仅仅根据文字就可以发现刑法条文的全部真实含义,并实现正义。比如,修正案(七)第四条增加规定了组织、领导传销活动罪。在过往的司法实践中,对这类案件主要是根据实施传销行为的不同情况,分别按照非法经营罪、诈骗罪、集资诈骗罪等犯罪追究刑事责任的。那么,对于修正案(七)之后实施的组织、领导非法经营类型的传销活动的行为,是数罪并罚还是择一重处最高人民法院2001年4月10日关于情节严重的传销或者变相传销行为如何定性问题的批复规定,对于非法传销构成非法经营罪,同时构成刑法规定的其他犯罪的,“依照处罚较重的规定定罪处罚”。修正案(七)对于上述情形,并未明文规定处理原则。查阅修正案(七)草案二审稿,笔者发现,草案二审稿第四条第二款曾明确规定,犯组织、领导传销活动罪,又有其他犯罪行为的,“依照数罪并罚的规定处罚。”修正案(七)的正式文本删去了草案二审稿中有关数罪并罚的内容,笔者有理由相信,立法者并未明确采纳数罪并罚的做法。对于修正案(七)之后实施的组织、领导非法经营类型的传销活动的行为,按照组织、领导传销活动罪一罪定罪处罚,既符合犯罪构成理论,又能全面反映犯罪的基本特征。因此,笔者认为,把握修正案(七)的立法原意,无疑应通过法条的文字表述去探询,同时,还应当着重考察以下几个方面1关于修正案(七)的历次草案审议稿及说明;2全国人大常委会委员在审议修正案(七)时的发言(可登录全国人民代表大会网站查阅);3参与起草、审议修正案(

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