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刑法论文-中国历代死刑制度的考察与反思.doc

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刑法论文-中国历代死刑制度的考察与反思.doc

刑法论文中国历代死刑制度的考察与反思关键词中国历代死刑制度内容提要据史记殷本纪记载的法律规定的行刑方式有醢把罪人刴成肉浆。碟原意为分裂牲体以祭神。磬缢杀。斩杀头。杀用刀割头。绞用绳带之类将罪人缢死。轘将罪人的肢体分解,又称“车裂”。枭首悬头示众。支解将罪人杀死后又将尸体分解。弃市杀之于闹市,表示“与众共弃”。赐死君主命王公、大臣自缢,谓之“赐死”。连坐要邻居对相邻人的犯罪承担连带责任的制度制度。灭九族较之夷三族进一步扩大了诛连的范围。还有不曾入律的非法之刑,如凿颠又称“凿顶”“抽胁、镬烹、刳胎、锯颈。宋朝的死刑除绞、斩外,增加了“凌迟”。清末,沈家本修法,删除清律中原有的凌迟、枭首、戮尸、缘坐等酷刑。中华民族的形成与发展,迄今已有四五千年的历史,其中,有文字可考的历史不到三千年。中国最早的准确纪年,一般认为应从公元前841年开始,是年为西周共和行政元年。众所周知,人类在原始社会只有氏族和部落的区分而没有国家建制。氏族或部落之间发生冲突以及氏族内部发生纠纷时,都是由族长或部落首领依据世代相传的习惯加以处断,当时不可能存在现代意义上的法律。中国很早以前就形成了奴隶制度,西周时期已进入奴隶制社会的鼎盛时期。但是,究竟从什么时候开始出现了法律,迄今尚无可靠的证据能够确证。综观以往的古籍,直至夏朝以前的尧、舜、禹之时,还没有出现过“法”、“律”之类的概念,当时人们不知“法律”为何物。一、刑法的出现和演变中国最早出现与法律相关的概念是“刑”,其含义同近代的理解相似,即惩罚犯罪的手段。相传在尧舜之时就开始出现了“象刑”。所谓“象刑”,就是对有罪的人施以某种象征性的惩罚。其办法有三种“上刑墨檬赭衣杂履檬音蒙,MENG二声;赭音者,ZHE三声,中罪赭衣杂履,下罪杂履而已。”①译为白话就是对犯重罪者,令其头蒙黑巾,身着褐衣,脚穿草鞋;犯中罪者穿褐衣、草鞋而头不蒙巾;犯轻罪者只穿草鞋而衣冠不变。意思是采用这种“画衣冠、异章服”的方法标明其罪犯的身份,使之知耻,以示惩戒。这是我国史籍中最早记载的刑罚制度。中国的奴隶社会,历经夏、商、周三个朝代。许多史书都记载“夏有乱政而作禹刑,商有乱政而作汤刑,周有乱政而作九刑”。②西周时,周穆王又命吕侯制定吕刑。上述禹刑、汤刑、九刑、吕刑,一脉相承,都是奴隶主阶级维护其统治的重要工具。吕刑记载于尚书,保留了完整的内容。其它如禹刑、汤刑、九刑等,早已佚失,其内容均已无法考据,但它们在奴隶制时期是确实存在过的,并足以确证中国古代最先出现的法律无疑是刑法。二、死刑的由来汉语中的“刑”字,原为“井刂”,是一个“会意”字,与“刭”同义。③古人对于“刑”的理解,包括两重涵义。其一,“刑,刭也”,就是用刀割脖子,特指杀头;其二,“刑,罚罪也”,泛指对各种犯罪的处罚。当中华民族进入奴隶制社会以后,奴隶主阶级不能容忍奴隶的反叛和暴动,一旦发生此类情况时,便调集军队进行讨伐与镇压。因此,“刑”又总是与“兵”紧密相联。古人一向有“刑起于兵”的说法。所谓“大刑用甲兵,其次用斧钺,中刑用刀锯,其次用钻凿,薄刑用鞭扑。”④这里所说的“甲兵”和“斧钺”,当指军事力量的代称,它表示对于严重的反叛行为,要调集规模不等的军队予以剿灭。“刀锯”和“钻凿”则是杀、伤人的器械,这里表示它们用以对付小规模的或单个人的反抗;至于对付比较轻微的犯罪,则使用皮鞭抽打。总而言之,“刑”以各种暴力手段为后盾,这是确定无疑的。中国古代的刑法,一开始就以成文法典的形式出现。传说早在西周时期,乃至在西周以前的夏朝,刑法的规定就有三千条“夏刑,大辟二百,膑辟三百,宫辟五百,劓劓音义,YI四声、墨各千。”⑤1又一说为“昔周之法,墨罪五百,劓罪五百,宫罪五百,刖罪五百,杀罪五百”,⑥2共计两千五百条。至周穆王时,命皇甫侯作刑,“墨罚之属千,劓罚之属千,膑罚之属五百,宫罚之属三百,大辟之罚其属二百。”3“五刑”总计三千条。不过,那时的成文法典,只是秘藏于宫室和官府,不向老百姓公布。统治者的用意是“轻重不为刑辟,遇事临时处断”,“刑不可知,则威不可测也”。这样更便于他们任意定罪、滥施刑罚。这种刑法秘密主义,到了春秋战国时期开始有了突破。公元前536年,在郑国执政的具有改革精神的政治家子产,第一次把以往秘藏于官府的刑书,浇铸于铁鼎之上,向国人公布。其后又过了23年,即在公元前513年,晋国的赵鞅和荀寅,也以同样的方法颁布了刑鼎。紧接着,郑国在公元前401年又公布了一部竹刑,即将刑书刻在竹简上予以公布。由于竹简数量很多,所记载的刑法条文也就更为完整。竹刑的作者邓析,尽管被当时的执政者驷颛驷音四,SI四声;颛音专,ZHUAN一声以“私造刑书”的罪名杀了头、但竹刑却被正式宣布为国法。从此,成文刑法的公布益发势不可挡,各国都纷纷仿效。当时各国所颁行的成文法典一概称之为“刑书”。关于在夏朝与西周就有刑法三千条的传说,不过是后人的猜测。由于当时还没有笔、墨、纸、砚,法律也处于初创阶段,更何况书写法律条文都要用刀刻在竹片上,因而不可能有那么多的条文。由此观之,中国古代究竟从什么时候开始创制了死刑,已不可考。汉书刑法志的一种说法倒是比较符合情理“杀人者死,伤人者刑,是百王之所同也,未有知其所由来者也。”4由此更可以印证,死刑是从原始社会的复仇习惯延袭而来,这一结论当不会有什么疑义。三、古代法律规定了多少死罪在上古奴隶制时期的夏、商、周三朝,⑦法律上究竟规定了多少死罪由于没有文字的记载,已经不能确证。所谓“夏刑大辟二百”与“昔周之法杀罪五百”之说,不过只是一种传说,难以确信实有其事。大约从公元前770年以后,中国进入了诸侯割据的纷乱时期,史称“春秋”、“战国”。在数百年的兼并战争中秦国异军突起。战国后期,卫国的公孙鞅又名卫鞅,听说泰孝公下令广求天下贤士,便携带李悝悝音亏,KUI一声所著法经西入秦国,得到孝公的重用,被委以相位,封为商君,后人皆称为“商鞅”。商鞅当政后,实行大刀阔斧的变法,使秦国迅速强大起来,到秦王赢政继位后,于公元前221年一举灭六国而定一尊,加尊号为“皇帝”,同时宣布“命为制、令为诏”皇帝的命、令就是制度和法律,在全国范围内一体遵行。从此,在中华大地上建立起大一统的封建帝国。秦始皇好大喜功,穷奢极欲,横征暴敛,征集数百万劳力连续多年建阿房宫、修陵墓和筑长城,使民众不堪重负,民怨沸腾。面对民众的反抗,秦始皇厉行严刑峻法,施凿颠、抽胁、镬亨之刑,行三夷连坐之诛,致使天下愁怨,溃而叛之,陈胜、吴广等义军揭竿而起,遂使秦王朝二世而亡,只维持了短暂的37年,就被汉朝所取代。从史书的描述来看,秦朝的刑法极为酷虐,动辄将有罪者以最残暴的方式处死,但当时究竟规定有多少条死罪,史书并无确切的记载。汉兴之初,高祖刘邦率领农民起义军入关,攻入咸阳后,又退居坝上,与父老约法三章“杀人者死,伤人及盗抵罪。”废除了秦朝所有苛法,使兆民大悦。但在政权巩固以后,又觉三章法不足以御奸,于是命肖何参照秦法,取其宜于时者,作律九章。至汉武帝时,又下诏命张汤、赵禹修订法律,使禁网寖密。致使律令总数达到358章,大辟死罪多达409条,涉及1882事,仅“死罪决事比”就有13472件。”⑧318这大约是中国最早关于死刑条款的确切记载。四、中国古代如何执行死刑人类在进入阶级社会后,继承了原始社会的复仇习惯,又进一步把它推向了极端。其突出的表现,就是统治者对于罪犯的报复远远超过了必要的限度,往往是毫无节制地加倍报复。为此,古代统治者发明了种种惨无人道的死刑执行方法。中国最早的一部权威性的正史,是汉朝的太史令⑨史马迁所著史记,从此有了中国历史的确切纪年,并使后人知道古代曾经发生过的各种大事。史记主要记载了秦、汉两朝的史实,同时转述了其他史书的记载以及史马迁本人走访各地了解到的有关远古时代“五帝”⑩以及夏、商、周三朝的民间传说。史记是一部严谨的史学巨著,它所记述的史实比较可靠,成为后人研究中国古代史的基本依据。此外,早年还有各诸侯国记载本国历史与古代传说的许多史书,可惜均被秦始皇在“焚书”中全部烧毁,得以留存下来的仅有尚书、礼记、周礼等古籍,这些古书中保留了一些中国上古奴隶制时期适用死刑与执行死刑的记载,它们都是后人研究中国古代史的珍贵史料。清朝末年的法学泰斗沈家本为了供修订法律参考,专门对中国历代刑法进行了详细的考证,留下了一部极有价值的法学巨著历代刑法考。据沈家本的考证,古代法律不仅规定了很多死罪,更创制了五花八门的行刑方式,正式入律者至少有数十种之多。此外,还有众多不曾入律的非法之刑。下面,根据古籍的记载以及沈家本的考证,将这些酷刑逐一列举一法律规定的行刑方式炮烙炮烙又称“炮格”,是殷纣王发明的一种极其残酷的处死罪人的方式。纣王是殷代最后一位昏君,以残忍著称。他看到蚂蚁在烧红的铜柱上争斗,蚁足被烧废而死,受此启发,遂发明了用“炮烙”杀人的方法。其法是在铜柱上灌油,下面架起炭火,让罪人在烧红的铜柱上行走,最后掉进炭火中烧死。据史记殷本纪的记载“百姓怨望而诸侯有叛者,于是纣乃重刑辟,有炮烙之法。”烈女传注疏“膏铜柱,下加之炭,令有罪者行焉,辄堕炭中,妲己笑,名曰炮烙之刑。”11醢醢音海,HAI三声把罪人刴成肉浆。史记殷本纪记载,在殷纣王当政时,有一位名叫“九侯”的贵族为了扒结纣王,把自己最喜爱的一位美女奉献给了纣王,但这个美女不喜欢淫滥,纣王大怒,竟把她刴成肉浆送给了九侯。脯把人肉煮熟,是一种极为残暴的行刑方式。史记殷本纪记载有一位名叫“鄂侯”的贵族,得知纣王把九侯女刴成肉浆的消息后,向纣王谏诤,又惹脑了纣王,他居然连鄂侯也杀掉,将他的肉煮熟令群臣共食。其凶残暴戾无与伧比,真是惨绝人寰。焚把罪人用火烧死。周礼秋官掌戮“凡杀其亲者,焚之。”意思是说,对于杀其亲属者,应把他火烧死。烹烹字的本意为烧煮食物。古代的暴君用鼎镬HUO,获四声煮杀人叫做“烹”。史记殷本纪记载纣王将文王被尊称“西伯”囚于羑羑音有,YOU三声里。文王的长子名叫伯邑考,被作为人质送至殷。纣王竟将伯邑考烹为羮,赐文王食,由此更可见纣王之无道残忍。史书记载烹人的事例很多。例如,史记齐太公世家“哀公时,纪侯谮之周,周烹哀公。”碟,又作磔磔音折,ZHE二声原意为分裂牲体以祭神。礼记月令“季春之月,九门磔攘。”意思是磔裂牲体以祭国门之神,希望用此办法攘除凶灾,禁止疫鬼。其后,残暴的统治者竟将这种方法用作惩罚罪人的酷刑。磔字有“张”、“开”之意,用做死刑执行方法,就是将罪人杀死后,又将其首级悬于城门或木杆之上,令其干枯。后代将“磔”改为“弃市”。又一种解释认为碟磔类似于“车裂”。苟子。宥坐“吴子胥不磔姑苏东门外乎”磬磐音庆,QING四声缢杀。磐原本是指一种石制的乐器将石块从中间挖空,敲击能发出高低不等的音律,但须将其悬挂起来才能演奏。将“磐”作为一种死刑执行方式,就是将罪人悬空吊死。按照郑玄的解释“悬缢杀之曰磐”,盖因执行“磐”刑时必使罪人悬空,犹如悬磐一般。因此,磐与绞刑类似。礼记文王世子“公族其有死罪,则磐于甸人。“意思是说用“磐”法执行死刑主要适用于贵族。斩杀头。汉语中的“斩”、“杀”二字,含义相近,往往互相转注。“斩”的本意为断头。公羊文十六年传注“杀人者刎头。”即要使受刑者身首分离,故斩又曰“殊死”。从隋朝开皇律开始,法定的死刑执行方法分“斩”、“绞”两种,使“斩”成为法制中的正刑,其后历代相沿未改。杀用刀割头。周礼司刑“杀罪五百”,这里所谓“杀”,是指死刑的统称,传说当时规定的死罪有500条之多。说文解字“杀,戮也戮音路,LU四声。”释名“杀,窜也,埋窜之使不复见也。”周礼秋官掌戮注“杀以刀刃,若今弃市也。”这些说法都表明“杀“是指用刀割头之刑。礼记檀弓“臣弑君,凡在官者杀无赦;子弑父,凡在官者杀无赦。”按照沈家本的解释,最早在上古时期,只有用刀割头的一种执行方式,“故皋陶之刑曰杀皋音高GAO一声;陶音摇,YAO二声,周制亦但言杀。”5绞用绳带之类将罪人缢死。仪礼丧服传“绞带者,绳带也。“贾公彦疏“以绞麻为绳作带,故云绞带也。”春秋时,鲁杀公子庆父、郑杀公孙黑,皆令自缢而死。绞刑之名始见于周、齐二代。南朝宋、齐、梁、陈与北朝魏国皆有“弃市”之名,都是指绞刑。晋书刑法志“斩刑者罪之大,弃市者罪之下。”可见“绞”是较之“斩”较为宽大的行刑方式。从隋朝开皇律开始,法定的死刑执行方法分“斩”、“绞”两种,使“绞”成为法制中的正刑,其后历代相沿未改。轘轘音换,HUAN四声,将罪人的肢体分解,又称“车裂”,俗称“五马分尸”。释名释丧制“车裂曰轘。轘,散也,肢体分散也。”轘被用作把人处死的方式,最早见于周礼秋官条狼氏“凡誓,执鞭以趋于前,且命之誓仆由‘杀’,誓驭曰‘车轘’。”意思是在军旅出师之前,要将罪人车裂以祭祀。后来被用作死刑执行方法。商鞅治理秦国,厉行严刑峻法,但他自己最后也被用轘刑处死。史记商君传“秦发兵攻商君,杀之于郑黾池。秦惠王裂商君以徇徇音训,XUN四声。曰‘莫如商鞅反者’遂灭商君之家。”秦始皇的宰相李斯,后被赵高诬陷为“谋反”,也被车裂。枭首悬头示众将罪人斩首后,将其首级悬于城门上或木杆上示众。传说“枭”是一种不孝鸟,因而古代法律借用“枭”字作为对不孝者的惩罚。公羊文十六年传何休注“无尊上、非圣人、不孝者,斩首枭之。”后来“枭首”被普遍适用于各类犯罪。例如汉书高帝纪记载“枭故塞王欣司马欣头栎阳市。”戮尸,又称剉尸陈尸为戮。“戮犹辱也,既斩杀又辱之。”戮尸,就是将有罪者的尸体从棺材中挖拙出来,割其头,再陈尸示众,以示耻辱。例元记世祖传“至元十九年五月,追治阿合马罪,剖棺,戮其尸于通玄门外。”腰斩以斧钺斩其腰。通常应是用铡刀行刑,使罪人手足异处。汉律规定“大逆无道腰斩。”凌迟陵迟陵迟二字的本义是指丘陵之势由低渐高,表示慢慢之义。后被引伸为处决罪人时,不让其速死,而要让他受尽各种折磨之后才毙命,是所有死刑执行方法中最残酷的一种。陵迟之刑,大约起于五季之时。有关陵迟的文字记载,最早见于辽史刑法志“死刑有绞、斩、陵迟之属。”陵迟的实际执行,先断其肢体,乃抉其吭,“其法乃寸而碟之,必至体无余脔脔音峦,LUAN二声,然后为之割其势,女则幽其闭,出其脏腑,以毕其命,肢分节解,菹其骨而后已菹音租,ZU一声。”相传有“八刀”之说先头面,次手足,次胸腹,次枭首,皆刽子手师徒口授,他人不知也。宋朝的陆游在渭南文集条对状中,曾对陵迟作过深刻的批判,指出“肌肉已尽,而气息未绝,肝心联络,而视昕犹存。感伤至和,亏损仁政,实非圣世所宜遵也。议者习

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