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刑法论文-也论刑法司法解释的时间效力.doc

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刑法论文-也论刑法司法解释的时间效力.doc

刑法论文-也论刑法司法解释的时间效力摘要:刑法司法解释包括作为文本的司法解释和作为内容的司法解释。重视其文本性,应当具有自己的生效时间和失效时间,也应当具有溯及力。重视其内容,因为刑法司法解释是对刑法的解释,没有独立的意义,因而,可以回溯适用和延后适用,没有溯及力的问题。但是,如果司法解释的内容实质上超出了刑法的含义,表现为类推,就应当将其等同于刑法对待,贯彻从旧从轻的原则。关键词:刑法司法解释时间效力溯及力作为文本的司法解释作为内容的司法解释刑法司法解释的时间效力,包括两个问题,其一,刑法司法解释的生效和失效,其二,刑法司法解释的溯及力。本文对这两个问题进行探讨。一、刑法司法解释的两重性对于生效和失效时间的影响刑法司法解释具有两重性,其一,刑法司法解释,作为解释性的规范性文件,具有自己的文本,在外观形式上具有和法律等规范性文件相同的一面。其二,刑法司法解释,在内容上具有依附性,并不是独立于而是依附于法律的法源,属于派生的法源。重视其中的任何一面,对于其生效和失效时间的看法都是不同的。目前各种观点共同的片面性在于偏重于其中的一面,而忽视了另外的一面。而事实上,我们必须结合这两个特征,这样,刑法司法解释的生效和失效时间就会呈现出复杂的情况,而不是单一的肯定和否定。理论上对于刑法司法解释是否具有独立的时间效力,大体上有两种看法,一种是否定说,从理论基础上说,否定说重视的是内容上的依附性。通常认为,刑法司法解释具有依附性和从属性,其时间效力全面从属于刑法的时间效力。因为刑法司法解释本身不是一种独立的刑法规范,而是对已有刑法规范内涵及外延的阐释,其目的是为了统一理解和执行刑法法律,而不是为了创制新的刑法规范,受到刑法条文的制约。并且,我国的立法解释并没有规定生效时间,从此也可以看出司法解释也不应当具有独立的生效时间。确实,无论是司法解释还是立法解释,在内容上都属于对法律的阐释,应当在解释作出的时候,就应当发挥效力。所以,立法解释和司法解释本来是不需要公布生效时间的,立法解释的文本中没有规定生效时间,检察院的司法解释也大部分采取了这样的做法。这样来解释,就可以断定大部分的司法解释不需要特别规定生效时间。但是,笔者认为,不需要特别规定生效时间,并不等于说司法解释不应当具有独立的生效时间。用依附性和从属性来否定刑法司法解释具有独立的生效时间,不仅得不到实践的支持,理论上也是错误的

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