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刑法论文-共同犯罪与构成身份新论.doc

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刑法论文-共同犯罪与构成身份新论.doc

刑法论文共同犯罪与构成身份新论关键词共同犯罪/构成身份/身份的机能/修正的犯罪构成内容提要解决共同犯罪与构成身份的问题,必须从确定身份犯的修正的犯罪构成入手。在身份犯关于共同犯罪的修正构成中,身份不再是犯罪的主体要件。无身份者与身份者共同犯罪,构成共同的身份犯;不同身份者共同犯罪,相互获得对方的身份犯罪的主体资格,应根据罪数理论对行为定性。身份,是指法律明文规定的对定罪量刑具有影响的一定的个人要素,包括构成身份与加减身份。前者又称纯正身份、定罪身份,是指作为犯罪构成要件的身份,不具有此身份,犯罪就不能成立;后者又称不纯正身份、量刑身份,是指虽非构成要件但影响刑罚轻重的身份,法律规定对具备这种身份者予以加重、从重或减轻、从轻处罚。1对身份者与无身份者共同犯罪应如何定性,就是刑法中所谓共同犯罪与身份的问题。本文将对以下两个问题进行讨论其一,无身份者与构成身份者勾结作案,应如何定性;其二,具有不同构成身份者勾结作案,应如何定性。为叙述方便,下文中所称的“身份”,如无特别注明,皆指“构成身份”。一、学说的现状与检讨理论上对共同犯罪与构成身份的争论,存在以下三种基本立场一区别定罪说该说认为,身份对身份犯的成立具有决定性意义,因为身份意味着主体负有专门的身份义务,身份犯是基于身份义务而设立的,没有身份者就没有身份义务,因而不可能构成身份犯。2如果无身份者和有身份者一起共同实施犯罪,应当按照无身份的犯罪和有身份的犯罪分别定罪。3据此,如果主体具有不同身份,则应根据主体的不同身份分别定罪。该说看到身份对成立身份犯的影响,是合理的。但其不足在于其一,与立法规定不相符。刑法第三百八十二条第三款规定“与前两款所列人员勾结,伙同贪污的,以共犯论处”,根据该说,对非国家工作人员伙同贪污的,只能定盗窃罪或其他犯罪,显与立法相违。其二,违反人人平等原则。根据该说,即使共犯人在共同犯罪中造成了同样的危害,但由于行为人具有不同的身份,因而区别处罚,违背了平等处罚的原则。其三,导致不合理的判决。如果要根据身份区别定罪,在某些犯罪中,无身份者或其他身份者可能根本不构成犯罪,如非国家工作人员与国家工作人员共同受贿的场合,根据该说,对非国家工作人员就不可能定罪处罚,这是极不合理的。二统一定罪说该说认为,无身份者或其他身份者可以与身份者共同犯罪,应当以统一的罪名定性。这一学说在我国获广泛的支持,但具体理由各不

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