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刑法论文-关于建立未成年人刑事污点消灭制度的思考.doc

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刑法论文-关于建立未成年人刑事污点消灭制度的思考.doc

刑法论文关于建立未成年人刑事污点消灭制度的思考内容摘要本文在论述我国以立法形式建立未成年人刑事污点消灭制度具有非常积极意义的基础上,建议参照和借鉴世界上发达国家的立法经验,使该制度应当分别在刑法和刑事诉讼法,或者在将来专门制定的未成年人法中予以规定。并对该制度的主要内容,如未成年人刑事污点消灭的条件、效力以及消灭程序等进行了较为深入探讨。关键词未成年人刑事污点重新犯罪刑事污点,即通常所说的前科,是指曾经被宣告有罪或者被判处刑罚的法律事实。未成年人如果因实施严重危害社会的行为被定罪判刑,即被视为有刑事污点,意味着社会作出了对其不利的否定评价。虽然该否定性评价是基于其过去所犯罪行作出的,是过去的、历史的,但是其影响却是现实的、延续的,甚至终生伴随。有刑事污点的未成年人又犯新罪时,则有可能构成累犯,而累犯则是法定的从重处罚情节。即使不构成累犯,该刑事污点作为酌定从重情节,量刑时也会产生不利于被告人的影响。刑事污点对未成年人的影响不仅表现在对其重新犯罪的处理上,更深远、更普遍、更严重的影响则表现在就业及其社会评价等方面。如法官法、检察官法和人民警察法规定,曾因犯罪受过刑事处罚的,不得担任法官、检察官、警察。教师法第14条规定受到剥夺政治权利或者故意犯罪受到有期徒刑以上刑罚的,不能取得教师资格已经取得教师资格的,丧失教师资格。刑法第100条则规定依法受过刑事处罚的人,在入伍、就业的时候,应当如实向有关单位报告自己曾受过刑事处罚,不得隐瞒。刑事污点的保留在某些情况下是必要的。一般来讲,刑事污点的记录及其所带来的一系列不利的可预见性的后果,可以告诫社会上有违法犯罪企图的人遵纪守法,不然不仅会受到法律更严厉的惩罚,失去更多的自由,而且在将来还会被其他人看不起,在社会上抬不起头,在升学、就业、入伍等方面会遇到比常人更大的困难,从而起到警示世人,提醒罪犯,预防犯罪的作用。但是,另一方面,刑事污点的保留,对未成年人来说意味着某些权利丧失,社会地位下降,道德名誉受损,在学习、工作和生活等诸多方面会受到歧视和不公平待遇。这些困难往往阻断了那些痛改前非,希冀重新做人者告别过去、回归社会的道路。因此,笔者认为,对未成年人而言,刑事污点的保留是不必要的。在我国以立法形式建立未成年人刑事污点消灭制度则具有非常积极的意义。首先,建立未成年人刑事污点消灭制度有利于刑事污点的未成年人复归社会。有刑事污点的未成年人往往有很强的虚荣心和自卑感。他们复归社会之际,绝大多数是抱着美好的愿望和决心,但又往往心理压力很大,反应敏感,感情脆弱,遇到困难和挫折时情绪沮丧、消极,在不良诱因的包围下,就可能重新走上违法犯罪的道路。如果建立了可预见性的刑事污点消灭制度,则意味着如果这些未成年人悔过自新,法院会把他们不光彩的一页从其本人的档案中抹去,刑事污点也将会从周围人们的记忆中逐渐消失,社会在升学、就业、入伍等方面也将会和其他守法公民同等对待,如此则一方面会改变社会对他们的片面看法,为其复归社会创造一个良好的人文环境同时,使他们重新燃起生活的信心和希望。加上未成年人具有单纯、幼稚、求知欲旺盛、可塑性强的特点,适时地予以正确引导,一定会使他们顺利地融入社会,成为守法公民。其次,符合现代刑事政策要求,有利于对失足未成年人的教育、感化和挽救。教育改造罪犯是现代刑事政策和最终目的,其核心就是预防再犯,注重对未成年犯的教育和挽救,预防未成年人犯罪和重新犯罪则更是现代刑事政策的核心。未成年人是祖国的未来,党和国家一直非常关心未成年人的健康成长,对于有刑事污点的未成年人也是采取教育、感化和挽救方针。建立刑事污点消灭制度,实际上体现党和国家对未成年人健康成长的重视的关怀,使有刑事污点的未成年人感受到社会的温暖,从而减轻他们的心理负担,使他们忘掉过去,并吸取教训,树立重新做人的勇气和信心,从而使党和国家的教育、感化、挽救方针得以贯彻落实。第三,保障未成年人人权的要求。刑事污点是未成年人不光彩的历史记录。对大多数未成年人来说,一失足成千古恨。虽然有了刑事污点,但他们非常希望能改过自新、重返社会,过正常人一样的生活。而家庭的冷漠、社会的不公、旁人的歧视,使他们在学习、工作和生活等方面遇到很多难以想象的困难,严重地损害了他们应当享有的个人权利。建立刑事污点消灭制度则会使未成年人在一切方面都与常人无异,平等地享受各种权利和机会,保障其合法权益的正常实现。同时,建立未成年人刑事污点消灭制度,也是顺应世界刑事立法潮流,完善我国刑事法律和未成年人刑事司法制度的需要。刑事污点消灭制度最初源于法国,是自17世纪后半叶在君主赦免权基础这上发展起来的。通过国王的赦免行为,被处罚者在刑罚执行完毕和赔偿被害人经济损失之后,可以从有损声誉的污点中解脱出来。在取消国王的赦免权之后,1791年的法国刑法典把该权力赋予了法院,并在该国以后历次修订刑法和刑事诉讼法的过程中逐步完善了该制度。在法国的现行法律中,除1994年的新刑法典设专节规定刑事污点消灭内容外,还在刑事诉讼法典中专门对未成年人刑事污点的消灭作了全面而又具体的规定。该法典第770条规定对未满18岁的未成年人做出的裁判决定,在此种决定作出起3年期限届满后,如未成年人已经得到再教育,即使其已经达到成年年龄,少年法庭得应其本人申请、检察机关申请或依职权,决定从犯罪记录中撤销与前项裁判相关的登记卡经宣告撤销犯罪记录登记卡时,有关原决定的记述不得留存于少年犯罪记录中与此裁判相关的犯罪记录登记卡应销毁。但是,只有徒刑已经服毕,罚金已经支付,以及如此宣告的附加刑规定有确定的期间,只有经过此期间后,才能撤销登记卡。法国的未成年人刑事污点消灭制度确立后,由于成效显著,世界各国纷纷仿效,现在已经成为世界上绝大多数国家和地区普遍采用的一项刑事制度。德国1920年就颁布了消除犯罪记录法,专门立法规定了刑事污点消灭制度。德国现行的少年法院法(1974年颁布,1998年修改),对未成年人的刑事污点消灭制度问题分两章作了详细的规定。其中第97条规定少年法官确信,被判刑少年行为无可挑剔,证实已具备正派品行时,少年法可依其职权,或经被判刑少年、其监护人或法定代理人的申请,宣布消除前科记录1996年,俄罗斯刑法典在批判继承前苏联立法的基础上,于第86条第3款规定在下列情况下前科消灭1、被宣告缓刑的人,考验期届满2、被判处比剥夺自由更轻种类刑罚的人,服刑期满后过1年3、因轻罪或中等严重程度的犯罪被判处剥夺自由的人,服刑期满后过3年4、因严重犯罪而被判处剥夺自由的人,服刑期满后过6年5、因特别严重犯罪被判处剥夺自由的人,服刑期满后过8年。本条款在适用未成年被判刑人时,将第3项规定的消灭前科的期限缩短为1年,将第4项和第5项合并,其期限缩短为3年。日本少年法第60条规定因少年时犯罪被判刑并已执行终了,或免于执行的人,在关于人格法律的适用上,在将来,得视为没有受过刑罚处分的人。澳大利亚青少年犯罪起诉法规定,警方对未成年人的犯罪记录不能保留到其成年之后,18岁后必须销毁,以便使其以无罪记录的身份进入社会,过正常人生活。若被法院宣告无罪释放的,该青少年犯罪的一切案件档案资料,也必须销毁。我国台湾地区的少年事件处理法(1981年修订后颁布)第83条规定少年受管训处分或刑之宣告,于执行完毕或赦免后,5年内未再受管训处分或刑之宣告者,视为未曾受各该宣告。这些国家和地区的司法和立法实践表明,这一制度对于预防未成年人犯罪和重新犯罪具有明显的效果,且已成为世界刑事立法的潮流和趋势。我国的刑事法律体系在预防未成年人犯罪和重新犯罪方面有很多规定,但是和其他国家相比尚有不尽完善之处。它对什么是犯罪以及犯罪后应当承担什么样的刑事责任,刑罚如何执行等作了较为详细的规定,但是对于刑罚执行完毕后如何使犯罪人安全健康地复归社会,成为社会守法公民,则没有作出什么规定。这不能不说是非常遗憾的。因此,在借鉴其他国家立法经验的基础上,建立符合我国国情的未成年人刑事污点消灭制度,既顺应了世界刑事立法潮流,也将会完善我国刑事法律体系,充实未成年人的刑事司法制度。参照和借鉴世界上发达国家的立法经验,我认为我国的未成年人刑事污点消灭制度应当分别在刑法和刑事诉讼法,或者在将来专门制定的未成年人法中作如下规定一、关于未成年人刑事污点消灭的条件1.时间条件确定刑事污点消灭所必须经过的时间,一要考虑原判刑和刑期,二要考虑我国刑法中的诉讼时效时间,三要考虑我国关于累犯构成时间、缓刑考验期等,四要根据我国国情有选择地参考借鉴外国有关立法。一般来讲,刑事污点的消灭必须是在该污点经过一定的时间后才能进行。例如德国少年法院法规定,消除刑事污点的命令只能在执行刑罚2年以后或刑罚被免除后做出,但对被判刑少年显得特别重要的,不在此限。我国台湾地区的少年事件处理法则规定少年犯在刑罚执行完毕或赦免后经过5年。基于此,我们建议不妨对以下几种情况分别予以规定一是被宣告有罪但免予刑事处罚的,在判决生效后满2年二是被判处缓刑的,应在缓刑考验期满原判刑罚不再执行后过2年三是被单处附加刑的,刑罚执行完毕后过2年四是被判处5年以下有期徒刑、管制、拘役的,在刑罚执行完毕后过2年五是被判处5年以上10年以下有期徒刑的,服刑期满后过3年六是被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的,服刑期满后过5年。如果被判刑人按法律规定的程序被提前免于服刑或者未服满刑部分的刑罚改判较轻类的刑罚,则消灭刑事污点的期限根据实际服过的刑期自免于主刑和附加刑之时起计算。关于上述第六种情况,有一种观点认为,对于被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,其刑事污点不能消灭。1从其他国家的法律规定来看,只有极少数国家规定重刑犯不允许消灭其刑事污点,如英国的前科消灭法规定,对被判终身监禁而超过30个月监禁的未成年人,不能消灭其前科。但是,绝大多数国家都没有作此限制。我认为,刑事污点的消灭不应受到所判刑罚轻重的限制。不管未成年人曾经被判处过何种刑罚,都不影响其刑事污点的消灭。这样规定可以给有严重刑事污点的未成年人提供一个悔过自新的、重新做人的机会,从而最大限度地发挥刑事污点消灭制度的积极作用。2.悔改条件有刑事污点的人是否悔罪,改过自新,在法定时间内是否遵纪守法、表现良好,是消灭其刑事污点的一个本质条件。有的法律规定只要法定期限一到,无条件地取消刑事污点,如澳大利亚、日本等有的法律则规定只人该未成年人在规定的期限内没有重新犯罪,即取消刑事污点,如我国的台湾地区等还有的法律规定,该未成年人在规定的期限内仅仅不再重新犯罪还不够,还必须遵纪守法,品行正派,如法国等。当然,遵纪守法是指没有再犯新罪以及没有实施比较严重的违法行为。如果有特别突出表现的,如阻止他人重大的犯罪活动,见义勇为的在日常生产、生活中舍己救人的有发明创造或重大技术革新的在抗御自然灾害或者排除重大事故中,有突出表现的对国家和社会有其他重大贡献的等,少年法庭可以根据未成年人本人的申请在消灭刑事污点的期限届满之前提前消灭该刑事污点。但即使如此,在刑罚执行期间或缓刑考验期间是不能允许宣告消灭刑事污点的。值得注意的是,如果给被害人造成经济损失的,则申请人除遵纪守法,表现良好,还必须将该经济损失予以合理赔偿的才视为符合条件。二、关于消灭刑事污点的效力未成年人的刑事污点消灭后,其罪、刑记录一并注销。有关刑事污点的档案材料,只能保存在司法机关,其个人或其他单位人事档案及记录均不得显示其刑事污点的存在。刑事污点被消灭的未成年人和其他守法公民一样,依法享有法律赋予的各项权利,任何单位、机关、团体、社会组织和个人均不得歧视或给予其不公平待遇,并不得强行要求其填写刑事污点的历史。基于这一点,我们建议将来刑法修订时,取消刑法第100条关于依法受过刑事处罚的人,在入伍、就业的时候,应当如实向有关单位报告自己曾受过刑事处罚,不得隐瞒的规定。刑事污点消灭后,与刑事污点有关的一切法律后果便不复存在。俄罗斯刑法典规定,未成年人的刑事污点已经消灭或撤销的,则犯罪不认为是多项犯罪未成年人的刑事污点依法定程序被撤销后,在认定累犯时不得计算在内。我认为,结合我国司法实际,可以规定(1)不能以有已被消灭的刑事污点为由,认定该未成年人属于再次或者多次犯罪,从而影响对该未成年人的定罪与量刑(2)不能依据已被消灭的刑事污点认定该未成年人构成累犯,从而具备量刑时的法定从重情节。三、关于刑事污点消灭的程序1.申请主体。有的国家规定申请消灭刑事污点的主体只能其本人,如瑞士有的国家则规定,少年法院可以主动依照其职权,或经被判刑少年、其监护人或法定代理人申请,亦可经检察院申请或被判刑人在提出申请时尚未成年,经少年法院帮助有关机构的代表申请来加以受理。如德国还有的国家规定少年法庭得应其本人申请、检察机关申请或者依职权,主动受理,如法国。我认为,从充分维护未成年人合法权益的角度出发,申请主体的范围不妨宽泛些,可以是其本人,也可以是其父母或其他监护人(包括担任监护人的居民委员会、村民委员会),

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