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刑法论文-再论新刑法的局限与缺陷.doc

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刑法论文-再论新刑法的局限与缺陷.doc

刑法论文-再论新刑法的局限与缺陷拙文《刑法典应力求垂范久远-论修订后的《刑法》的局限与缺陷》在《法学》1997年10月号发表以后,幸读者垂注,来信提出了许多批评或补充意见,非常感谢。有的读者希望就文中某些问题进一步加以讨论,有的读者甚至直接提出一些问题希望我再加说明。《法学》的编者们也慨允我就前文言而未尽之部分再为一文。感于读者及编者们的厚爱,我不揣冒昧,再发以下议论。一、关于立法指导思想制定刑法典,就中国历史文化传统而言,是历朝历代最庄严的大事之一,被视为“肇定国基、开创太平”之伟业。铸刑书于国鼎,竭力追求制定一部百世不刊、垂范久远的良法,是中国历代立法者的最典型的立法指导思想之一。这一指导思想,当为今日刑法典所借鉴。制定一部跨世纪的刑法典,当然应竭尽全力追求科学完备,立百代良规。正是本着这样一种指导思想,我在前文里对我们的新刑法典提出了比较多的批评。有的读者来信说我的批评太苛刻,说我未充分考虑到中国国情。我并不完全同意这种批评。立法定制,应当心存久远,还是心存临时?古人云:取法乎上,仅得取中;取法乎中,斯为下矣。立法之时,若无垂范久远之念,心存临时之意,则立法效果可知。我不反对关注眼下的实际情况,我也不认为可以立一劳永逸无需修改之法。但我认为,睿智的立法者应能从眼下的临时的现象中总结出适用于未来的长久的规律,制定出既合暂时又可长久的规则。这并不是苛求立法者。建国已五十年,不应再是因陋就简“约法三章”之时。社会文明的全方位进步,应已为一部垂范久远的刑法典提供了文明基础。此时若再过分以眼下的“国情”为由着意为眼下的社会暂时现象立法,理由虽充分,但无异于追求立“朝令夕改”之法。因为眼下的暂时现象会很快因时间流逝而变化,但现象背后的规律则会长久不变。不以规律为立法要旨,而以因应特定现象为立法要旨,不可谓之明智。这一点,在前文里已有论述,下文的论述将进一步提出例证。二、关于市场经济秩序中的姓“社”姓“资”之辨新刑法典第三章“破坏社会主义市场经济秩序罪”,比原刑法同章标题多了“市场”二字。这种改动,因应了我们从计划经济转变到市场经济的变革。但是,为什么一定要在刑法的这一章标题上加上“社会主义”这个定语呢?在分则十章中,仅此一章有“社会主义”这种政治意义的定语。似乎仅此一章中的犯罪最具有政治性,对国家政治秩序危害最大,叫人难以理解。“反革命罪”一章能改成比较中性且长久的“危害

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