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刑法论文-刑事司法确定性与判例机制.doc

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刑法论文-刑事司法确定性与判例机制.doc

刑法论文-刑事司法确定性与判例机制法律的确定性意味着法律具有统一、持续、稳定的性质,是现代民主政治和法律制度的显著特征。司法要发挥安固人民权利、为社会生活和人们的行为模式提供有效预期的基本功能,显著地依赖于司法裁判的确定性。刑事司法的确定性不仅是实现社会公平和正义的必然要求,也是刑事法实现人权保障与社会保护双重机能的技术性前提。而如何加强司法的确定性,是当前我国刑事审判面临的一个重大课题。一、刑事司法确定性的意义从成文法的角度来看,刑事法的确定性要求:刑事法律是国家以成文予以制定和公告;其内容力求简明,避免多义;其存在要有持续性,修改受到严格限制。虽然成文法具有相对稳定和抽象的特点,但却存在着难以克服的局限性:模糊、不周延和滞后等不确定性。这些局限性严重影响着法律的确定性:在司法的过程中,任何法律条文都面临着如何还原“纷繁复杂的现实境况”,如何解决“法律自身语词”与“客观世界”的差异性等重大问题。法律确定性的重心从文本的确定逐步向法律适用的确定转变,从静态的确定性向动态的确定性转变,从短期的确定性向长期的确定性转变,是刑事司法新近呈现的趋势。其实现的路径是:通过对“提供选择条件和优化选择效果”的程序的关注和利用,通过“增强合法性”的法律论证等来加强和实现法律的确定性。在这一过程中,司法实践成为法律确定性命题关注的重心。在成文法国家,法官解释规范第一位的根据当然是立法的条文规定。但日常的法律适用从哪里获得其判断的标准?对此,德国法哲学家菲肯齐尔指出,法律适用实践的出发点经常是先前判决的个案。有了具体的案件群(等于事实行为群),“判例规范”在法律实践中被建立。判例规范理论要求,根据判例规范决定未来的一切相同的案件(参见考夫曼等《当代法哲学和法律理论导论》,法律出版社2002年1月版第378页)。在判例具有某种约束力情况下,一方面判例在适用法律的过程中具有一种比法律更直接性的特征,所体现的法律原则和规则与具体的生活境况联系在一起,其法律适用是建立在“类型化”基础上;它直接指向具体环境(个案事实),并宣布在此类具体情况下法律为何物。另一方面,法官在处理类似案件时无需重新解释先前判例确定的规则,且因判例一致性构成的纵向和横向拘束力,使得法官的法律适用乃至自由裁量权被判例的“枷锁”所束缚,很大程度上避免了司法中对法律规定认知的不统一,减少了法官在解释的“创造性”过程中出现的不一

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