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刑法论文-刑法的伦理学探析.doc

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刑法论文-刑法的伦理学探析.doc

刑法论文刑法的伦理学探析摘要现代法治必须根植于现代社会的实际状况。现代人类处在什么样的生存、发展环境之下现代文明危机的根源在哪里,出路又在何方现代人类面临的空前危机可以从多个侧面表现出来。危机源于我们人类自身,只有伦理建设才能将我1现代人类面临着空前的威胁在人与自然的关系上,人类对自己赖以生存的自然环境的掠夺式开发利用,使现代人类面临着来自大自然的严厉惩罚在人与人的关系上,以往的各种社会策略不仅未能使人类摆脱冲突、贫困、犯罪和战争,反而使全人类陷入了核威胁、恐怖主义之类的严重危机之中。在现代文明危机面前,人们希望现代法治成为救赎人类的重要力量,希望现代刑法能够成为最后一根救命稻草。然而,现代刑法似乎不堪重托伴随着刑法规范的极度膨胀和刑罚适用量的迅猛增加,刑法效能却呈现出急剧下降之势。这招致了社会公众的普遍反感人权主义者谴责刑法的适用范围过宽,集体主义者指责刑法对犯罪打击不力。刑法实践的失败,呼吁刑法理论重新反思以往的制度规范,为立法者提供恰当的刑法改进方案。但是,令人焦虑的是,现代刑法学似乎并没有从睡梦中清醒过来,而是一味沉迷于构筑学术壁垒、开展无谓的学术争论之中,在严峻的社会形势和神圣的理论使命面前束手无策、倍显窘态。在包括刑事立法者和司法人员在内的社会公众的心目中,刑法理论几乎成了与刑法实务无关的说法。危机2刑法的合理性问题是刑法学的出发点。合理性中的理,本义就是道理、事理、规律。人的一切活动都是为了谋求生存、繁衍和幸福。但是,人类历史上的无数惨剧证明,人类活动带给人们的并非都是福社。人的行为是所有社会矛盾包括犯罪现象在内产生的直接肇因,所以,任何旨在维护人类存续、增进人类幸福的文明设计必须首先了解人的行为规律即人性,然后再以符合这一规律的方式调整人与自然、人与人的关系,否则就会给人类带来灾难。作为调整人的行为的最后法律手段,刑法也不例外。现代刑法能否摆脱危机、现代刑法学能否走出困境,取决于两个相关的方面一是对人的行为规律即人性的正确认识或预设二是对刑法地位和性质的清醒认识。换言之,刑法合理伦理是最为稳定、最为持久、最为基本的那部分社会道德。人们对某一事物的道德评断会有分歧,但人与人大致相同的基本需要决定了在歧异的道德观念中,有一个内容一致、持续稳定的关于是非善恶的看法,即伦理。伦理是处理人与人之间相互关系应当遵循的基本道理或准则,是终极意义上的善和价值本身,对于人类有着重大的意义。作为处理人与人之间满足被满足关系的基本行为准法律一种道德强制手段无非是要将众多歧异的善恶观念统一起来,用一种利益分配模式否定其他利益分配倾向。在歧异的个人好恶和多元的道德观念下,依照快乐法则行事的个人与个人、群体与群体展开了争夺资源的斗争,并产生了解决需要满足问题的公共机构国家国际社会。国家本身就是道德政治的产物,它的作用在于通过政治法律手段协调社会关系本质上是需要满足关系。为了定纷止争,确保人们并行不悖、相得益彰地满足各自的需要,国家必须确认或选择某种道德,以期将社会公众的行为纳入统一的轨道。然而,如果仅仅把立法者的善恶主张表述出来,那根本无法达到道德统一的目的,因为,人们无尽的欲望和独特的快乐体认,决定了个人必然会反抗法律。为了确保国家意欲推行的利益满足方式即行为方式的有效性,排除来自个人的反抗,法律就必须借助个体行为的快乐法则,运用社会赏罚手段干预人的需要满足方式和程度。国家可以制定和推行法律,但这并不意味着国家法律是天然合理的。法律的合理性和生命力取决于它确认的是什么样的道德,以及它推行道德的方式。普天之下,凡有人类文明所载,其生活条件相若者,则生活之基本法则亦必相若,非任何立法者所可态意改废。只有遵从民众善恶观念的立法和司法才是正义和有效一部刑法史是人类社会历史的组成部分,它不止记录着人类刑法演进的曲折历程,还蕴含着刑法的规律。在漫漫的历史长河中,同类相残一直在人类悲剧舞台上扮演着重要的角色。为了和平相处,有序生活,人类探索并尝试着各种社会治理手段,刑法就是其中最早出现的社会治理手段之一。不同历史时期的刑法呈现出不同的色彩,但始终是它所处的那个时代的伦理特征的反映。通过探询刑法的诞生发展历程,文章指出,原始刑法之野蛮、残酷、血腥,古代刑法之神权、特权,、残酷、态意,近代刑法之理性、人道、平等、人权,都深植于当时的社会伦理之中。刑法的诞生、现代社会条件下,民众的是非善恶共识是不是可以作为刑法的基础以民众的是非善恶共识作为刑法的基础,会不会使刑法蜕变为多数人的暴政的工具笔者认为,刑法不得违背伦理要求的必要性来自人性和刑法本身,强调刑法不得违背伦理的要求的紧迫性恰恰来自这个时代。在现代社会,随着民主、宪政的发展,原本属于社会的权力包括刑罚权在内的国家统治权开始由国家向社会复归,国家权力开始真正接受民众的制约和评判,刑法已不是超越善恶评判的绝对命令,而是必须接受社会公众的善恶观念评判的对象。全球化的深入发展、新的伦理共识逐步形成和扩大,也决定了刑法必须打破小国寡民时代的观念,遵从相关各方的道德共识。尊崇民众的伦理善恶观念,不会贬低现代刑法的地位,也不会使现代刑法失去理性、成为多数人暴政的工具。相反,不尊崇民众善恶观念的刑法才是非理性的、专制和暴政的工具。一切人类活动都需要从某一传统中汲取其全部元气。在价值多元、危机频仍的现代,热爱传统和共识,绝对不可被看作是一种反动的政治取向,毁灭共识也许是最大的罪行。如今,我们必须在容易引起社会反应的刑法领域中维护共识,创建有利于人类团结的秩3近百年来,在接踵而至的社会巨变影响下,中国传统文化屡遭贬抑。近年来,中国刑法学领域内西学东进之风日盛,中国传统刑法学显得门前冷落鞍马稀。西方刑法理论在中国刑法学领域的过分张扬,威胁到了中国传统刑法学的延续和传承。作为文化组成部分,中国刑法学发展必须考虑世界文化的未来发展,必须考虑中华文化传统的独立性问题。和而不同的中国传统哲理,提醒学界同仁关注传统刑法学的文化使命。中西刑法在协调罪与恶冲突方式的差异、西方刑法的伦理复归,向我们昭示了发扬中国传统刑法特色的绝对意义。中.刑法散得集[M].北京法律出版社,2003..北京法律出版社,1998.[英]边沁.时殷弘译.道德与立法原理导论[M].北京商务印书馆,2000.

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