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刑法论文-大陆法系的刑事诉讼行为理论——兼论对我国的借鉴价值.doc

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刑法论文-大陆法系的刑事诉讼行为理论——兼论对我国的借鉴价值.doc

刑法论文-大陆法系的刑事诉讼行为理论——兼论对我国的借鉴价值诉讼行为理论在刑事诉讼法学研究中具有非常重要的地位,因为诉讼行为是组成刑事程序的基本要素,是实现刑事诉讼价值和目的的基本载体。德国法学家Sauer曾说:“诉讼行为之概念乃为诉讼法之中心点。”然而由于种种原因,我国法学界对这一理论一直缺少深入而全面的介绍和阐述。本文试图对此作一尝试性研究,以期引起我国法学界对这一理论的兴趣。一、刑事诉讼行为理论的产生及沿革诉讼行为理论源自于民事法律行为理论,而民事法律行为理论最早可追溯到罗马时代。虽然罗马法中并没有出现完整的法律行为概念,但学者们一致认为,罗马法通过对不同表意行为的具体规范的概括,已经建立起了实质意义上的法律行为制度,它通过对具体表意行为规则、一般表意行为规则和大量的法律概念的抽象与概括,为后世法律行为理论与法律的产生奠定了坚实的基础。现代意义上的法律行为概念和系统的法律行为理论的创立是由德国法学家完成的。早在中世纪后期的启萌时代,德国自然法学家奈特尔布兰德(DanielNettlblandt,1717—1791)就在其著作中使用了法律行为这一概念,但当时其使用这一概念主要是为了阐述其自然法思想,而不是为了建立系统的法律行为理论。第一次系统地论述这一理论的是德国法学史上著名的“潘德克顿”学派的代表人物海瑟(G.H.Heise)法官。海瑟在其1807年出版的《民法概论——潘德克顿学说教程》中首次讨论了法律行为的一般意义、类型及要件。此后,任普鲁士司法部长的德国大法学家萨维尼(FreidrichCarlVonSavigny,1779—1861)又在其《当代罗马法体系》一书第三卷中将法律行为的概念和理论进一步精致化。随着民事法律行为理论在民法领域的成熟,诉讼法领域的学者也开始从行为的角度来研究诉讼程序。对诉讼行为(德文Prozesshandlung)理论的研究是在19世纪末开始的。较早在理论上实现突破的是刑事诉讼行为理论的研究。1900年,德国学者贝宁(Benneke-beling)在其著作《德国刑事诉讼法教程》一书中首次系统论述了刑事诉讼行为的概念、分类及效力。1910年,德国民事诉讼法学界的泰斗赫尔维希(KonradHellwig,1856—1913)发表了《诉讼行为与法律行为》一文,对诉讼行为的概念、种类、条件、意思瑕疵等问题进行了考察。赫尔维希通过研究将民法

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