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刑法论文-对婚内强奸应否定罪的思考.doc

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刑法论文-对婚内强奸应否定罪的思考.doc

刑法论文-对婚内强奸应否定罪的思考[内容提要]:现行中国法律对婚内强奸是否构成犯罪没有明确的规定,法学界争论也很大。本文通过理论界的不同观点进行分析,得出婚内强奸在刑法理论上可以定为强奸罪,但在中国目前的现实条件下所反映出来的问题是复杂的,涉及到社会秩序稳定和追求个体公正的衡平问题,为厘清司法实践中的混乱,最高人民法院应及早出台司法解释。[关键词]:婚内强奸强奸罪秩序公正司法解释前言:问题的提出在我国,虽然法学界就“婚内强奸”问题也有所探讨,但这些理论探讨并未引起社会的足够重视。所谓婚内强奸,按照理论上的阐释,是指在夫妻关系存续期间,丈夫以暴力、胁迫或者其他方法,违背妻子意志,强行与妻子发生性关系的行为。1999年12月24日,上海市青浦区法院在对一起诉讼离婚期间,丈夫违背妻子意愿,用暴力手段强行与其妻子进行性行为的案件作出了丈夫构成强奸罪的一审判决后,才引起法学界和社会关于“婚内强奸”能否成立的大讨论。然而就在法学界争论正酣之时,2000年的3月23日,四川省南汇县法院对一起类似上海青浦的“婚内强奸”案作出了被告人被指控的罪名不成立的一审判决。由于我国立法规定的不明确,尤其加之司法实践的不统一,造成的消极后果显而易见——行为人对于自己行为的法律后果缺乏应有的预期,势必有损法律的权威,造成不应有的混乱。究竟该怎样认识“婚内强奸”问题?不作为强奸罪处理,是否必然导致漠视妇女人权之讥?作为强奸罪处理,是否又有突破罪刑法定原则(该原则的一个重要要求就是立法的明确性)之嫌?是否会与即将出台的新的《婚姻法》极有可能规定的同居义务相冲突?所有这一切,都需要在刑法理论上首先给出进一步的回答。一、关于婚内强奸的理论界的几种评说目前我国刑法理论界在“婚内强奸”问题上主流的观点是“婚内无奸说”,而认为“婚内强奸”可以成立的只是少部分学者及多数司法实践中人。至于一些学者主张的“区别定性说”(即认为原则上丈夫不能成为强奸罪的主体,但在对象认识错误、丈夫伙同其他人轮奸其妻、丈夫教唆或帮助他人强奸其妻等情况下可以认定为强奸罪),属于主流的“婚内无奸说”的例外。以下是几种代表学说:1、全盘否定说认为:丈夫除了教唆、帮助他人强奸妻子,以及误认妻子是其他妇女而强行奸淫的,则构成强奸罪的以外,丈夫强奸妻子的不够成强奸罪。丈夫基于合法婚姻存在这一前提而不能成为强奸犯罪的主体。[1]因为配偶间的自愿性生活

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