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刑法论文-巨额财产来源不明罪修改后评析及完善之研究 .doc

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刑法论文-巨额财产来源不明罪修改后评析及完善之研究 .doc

刑法论文-巨额财产来源不明罪修改后评析及完善之研究摘要:本文试图从该罪的立法目的和功能的角度分析及结合与美国刑法中关于巨额财产来源不明罪之有关比较,对巨额财产来源不明罪修改的合理性及修改后相应的财产申报制度的逐步完善进行分析。关键词:巨额财产;刑罚;法定刑一、巨额财产来源不明罪的定义及立法目的在我国刑法中,巨额财产来源不明罪是指国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入,差额巨大,不能说明其合法来源的行为。本罪首先规定于1988年全国人大常委会制定的《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》,并为1997年修订的新刑法所吸收,规定于贪污贿赂罪一章。近日《刑法修正案(七)》将巨额财产来源不明罪的最高刑由5年有期徒刑提高至10年有期徒刑,明确规定:“国家工作人员的财产和支出明显超过合法收入,差额巨大的,可以责令说明来源。本人不能说明其来源的,差额部分以非法所得论,处五年以下有期徒刑或者拘役;差额特别巨大的,处五年以上十年以下有期徒刑。财产的差额部分予以追缴。”巨额财产来源不明罪的犯罪主体与贪污罪的主体相同,即不仅包括国家工作人员,而且还包括受委托从事公务的人员和集体经济组织工作人员。犯罪客体为复杂客体,既侵犯了职务行为的廉洁性,又侵犯了国家正常的财产制度。犯罪的客观方面具有两个基本特征,一是行为人有与合法收入差额巨大的财产或者支出记录;二是行为人无法说明上述财产或者支出的合法来源。“拥有来源不明的巨额财产罪”或者“拒不说明巨额财产来源罪”的罪名更能合理地反映了本罪的基本特征。罪名应当反映出犯罪是一种行为,而不是一种状态。犯罪的主观方面为故意,即明知自己的行为会发生侵犯国家工作人员职务行为廉洁性和公私财产权的危害结果,而希望或者放任这种结果的发生。二、巨额财产来源不明罪在我国司法实践中的应用自设立以来,巨额财产来源不明罪的实践就屡受各界诘难,其争论之一,是本罪涉嫌有罪推定与举证责任转移,与现代刑事司法理念相违背,不符合国际刑法发展的潮流。笔者认为,本罪并非有罪推定,该罪系一独立罪名。一个国家工作人员拥有巨额财产,只是说明其具有侵害法益的可能性,并不能推定有罪并作为司法机关追究其刑事责任的充分的根据。在国家工作人员不能说明其财产与合法收入的差额部分的来源违背了作为义务时,才构成法益侵害的现实性,可以直接追究国家工作人员的刑事责任。其次,笔者认为,本罪的证明责任分担中并不存在全部的举

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