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刑法论文-建议刑法增设“性贿赂”罪.doc

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刑法论文-建议刑法增设“性贿赂”罪.doc

刑法论文建议刑法增设性贿赂罪摘要性贿赂古已有之,危害性极大,其影响并不亚于财产贿赂,我国刑法应尽快增加此犯罪的规定,才能有效打击和遏制性贿赂行为。本文透过当今社会存在的官场腐败新景观性贿赂现象,从性贿赂的现状和危害谈起。着重论述了增设性贿赂犯罪的必要性,以及如何通过立法惩治贿赂犯罪。关键词性贿赂犯罪刑法性贿赂是指请托人为了获取某种利益而不惜牺牲自身或他人的肉体进行性服务,从而达到使国家工作人员利用其职务上的便利与其进行不正当交易的目的。性贿赂包含性受贿和性行贿两个具体罪名。贿赂的本质是一种利益交换,包括权钱交易和权色交易。一、我国性贿赂现状性贿赂尚未入罪,打击性贿赂缺乏明确的法律依据,现行刑法及七个修正案都没有规定性贿赂罪,但在司法实践中常常遇到。每一个倒下的贪官后面都有一个女人,镜头一成克杰与其情妇李平共收受贿赂4000余万元,上演了一幕幕权钱交易的二人转。由李平出面与请托人联系请托事项并收取贿赂款,由成克杰利用职务便利为请托人在承包工程、解决资金、职务晋升等事项上谋取利益。镜头二江苏省如东县养鳗大王顾成兵,4年内贷款达12亿元,一个鱼贩子靠着金弹和肉弹,居然百发百中,数十名干部被拉下水。镜头三,原深圳市罗湖公安分局女局长的安惠君常常利用职权接受男警员的性贿赂,出差总要带个帅哥同行,被称为是性受贿第一案。镜头四湖南省建工集团总公司蒋艳萍,一个只有初中文化程度的女人,只用了短短13年,演出了一场又一场的桃色丑闻,用肉弹击倒的各级干部就达40多人,从仓库保管员升到副厅级干部,性贿赂不仅助她官场发迹,还帮她疯狂聚敛财产1000多万元。被称为是性行贿第一案。权色交易愈演愈烈,呈蔓延之势,一些不法分子花钱雇佣三陪女,直接取媚个别贪官,要求或者迫使他为其谋取不正当利益。十个贪官九个色,被查处的腐败案件中绝大部分贪官都有情妇。过去金钱对人的诱惑力大是因为口袋没钱,而现在不算巨额的经济利益已经不能使贪官动心了,这时,性贿赂就显示其巨大威力,成了行贿犯罪的绝招,贪官的色情腐败已疯狂到了令人发指的程度。然而,我国刑法仅规定受贿、行贿和介绍贿赂三种形式,且将贿赂的内容限定为财物。对性贿赂的界定和惩治标准确属真空地带,法无明文不为罪,这就等于用10万贿赂换取权力者100万的利润可定其罪,用10个女人换取100万利润却可以不予处理。这是立法的漏洞。十年前,刑法学者金卫东就提出性贿赂属于贿赂犯罪的一种形式。赵平等全国人大代表联名提出增设性贿赂罪的议案。2002年,翁维权等36名全国人大代表联名提出同样议案,建议在刑法第八章贪污贿赂罪中增设非财物贿赂罪。原最高人民检察院副检察长赵登举在反腐败新闻发布会上指出性贿赂目前在行贿犯罪中已相当普遍,最近查办的几起部级干部受贿大案中,几乎都涉及到情妇。二、在刑法中增设性贿赂犯罪的必要性性贿赂行为的普遍性和社会危害性,决定了将这种行为犯罪化的必要性。(一)增设性贿赂罪、可堵塞法律漏洞刑法第385条第一款对受贿罪的定义是国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿罪。第389条第一款对行贿罪的规定是为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的,是行贿罪。这两条都是针对财物贿赂犯罪做出的规定,但是贿赂的形式却远远不止财物一种,按照这两款规定,其他贿赂形式是不能按照贿赂犯罪来定罪量刑的。这就为那些利用美色进行贿赂犯罪的犯罪分子钻空子提供了可乘之机。因此,对性贿赂作出规定可以有效地堵上这一个法律漏洞。(二)将权色交易定为性贿赂罪、符合立法本意1.性贿赂与财物贿赂所侵犯的客体相同。贿赂犯罪的立法目的在于同以权谋私的腐败行为作斗争,以保护国家机关的正常活动,它侵犯的客体是职务行为的廉洁性。权色交易侵犯的客体同样是国家工作人员公务活动的廉洁性,权色交易行为同财物贿赂行为一样,都损害了社会公众对于公共权力的信赖感。性贿赂违背社会公序良俗原则,应该受到道德的谴责和法律的制裁。对于公职人员来讲,必须自觉遵守国家公务员行为规范和职业道德规范。2.性贿赂具有犯罪的实质特征即严重的社会危害性。权色交易比权钱交易的危害更大,它策划于密室,行事于床笫,处心积虑,手段隐蔽,不留痕迹,作用持久,它滋生腐败,导致权力变质,使国有资产大量流失,其危害可见一斑。因此,性贿赂是法律调整的对象,如果仅靠道德来调整保护显然是不够的。3.惩治性贿赂犯罪不违背刑法的谦抑性。刑法的谦抑性,是指立法者应当力求以最小的支出少用甚至不用刑罚(而用其他刑罚替代措施),获取最大的社会效益,有效地预防和控制犯罪。面对某种危害社会的行为,国家只有在运用民事的、行政的法律手段和措施,仍不足以遏制时,才能运用刑法的方法,亦即通过刑事立法制止这种危害行为。因此刑法的谦抑性要求刑法机制的运作要同时具有严重的社会危害性和刑罚的不可避免性。性贿赂犯罪具有严重的社会危害性,道德的调整已不足以抑制其危害的发展,故必须用刑律来加以约束。(三)增设性贿赂罪的立法依据根据2005年我国加入的联合国反腐败公约第15条的规定,凡是直接或间接给予公职人员不正当好处,以影响该公职人员作为或不作为的都规定为犯罪行为,而公职人员直接或间接索取或收受不正当好处的,以作为其执行或不执行公务的条件的,也被认为是犯罪。这其实已经把非物质利益纳入了贿赂犯罪的范围。作为一部全国人大常委会批准加入的国际公约,自然成为我国的法律渊源,对我国公民都具有约束力。中国共产党纪律处分条例为了打击色情腐败,禁止官员婚外情、婚外恋公安部消防局为了加强廉政建设,发布四个严禁,在行政规章中首次提到了性贿赂严禁在部队工程建设、物资采购和财物分配中收受贿赂,包括提供性服务等非物质性利益。2007年颁布的公务员处分条例第31条规定吸食、注射毒品或者组织、支持、参与卖淫、嫖娼、色情淫乱活动的,给予撤职或者开除处分。性贿赂自然属于嫖娼、色情淫乱同类范畴,必须予以党纪政纪处分。我国古代唐律、元律和大清律已将性贿赂纳入法律调整范围。世界大多数国家和地区,包括德国、加拿大,我国的台湾、香港等均将非财产性利益作为贿赂犯罪的内容。也就是说,性贿赂在这些国家和地区是一种贿赂。台湾地区刑法规定贿赂是指财物,但构成受贿罪,除收受贿赂外,还包括收受其他不正当利益。日本刑法明确规定贿赂包括精神上的利益,如日本明治44年5月15日大审院判决承认性交是贿赂,奠定了性贿赂在司法实践中的运用。可见,把性服务拟定成贿赂犯罪的目的物,那么其作为贿赂犯罪的对象、形式,而以立法或司法解释的形式确立下来就成为了可能。(四)性贿赂行为符合犯罪的构成要件1、客体要件。侵犯的客体是复杂客体。包括国家机关、国有公司、企事业单位、人民团体的正常管理活动和公职人员职务行为的廉洁性。2、客观方面。表现为行为人具有利用职务上的便利,向他人索要性服务,或者公然以要挟的方式强迫他人提供性服务,或者接受他人性服务并为他人谋取利益的行为。3、性贿赂的主体是特殊主体,即国家工作人员(包括参照公务员管理的人员)。4、主观方面。必须是由故意构成,只有行为人是出于故意所实施的受贿犯罪行为才构成受贿罪,过失行为不构成本罪。三、加强立法,依法惩治性贿赂犯罪1、在刑法中把其他非物质利益作为贿赂罪行为对象现行刑法侧重于受贿罪的经济性及可计量性。而我国香港、澳门和台湾地区和其他国家刑法中规定的贿赂行为对象是基于行为对公务的侵害程度来界定受贿罪的,具有广泛的代表性。由此而论,为了适应社会发展的实际需要,刑法关于贿赂罪的行为对象也应将贿赂行为对象规定为财物和其他非物质性利益,这也是符合本罪的立法旨意的。其他非物质性利益同样可以用作贿赂双方交易的内容,同样会危害公务行为的正当性、公正性和廉洁性。而从社会危害程度上看,用其他非物质性利益去交换比用财物去交换所造成的影响可能更广泛、危害更大。财产性利益和非财产性利益往往可以转化为金钱财物。如果对各种以其他非物质性利益为行为对象的贿赂犯罪不予刑事制裁,而仅作党纪、政纪处分,一方面不足以有效制止和预防该种贿赂犯罪的发生,另一方面也易导致放纵罪犯、纵容犯罪的不利后果。贿赂罪行为对象的客观变化发展,既给司法机关执法提出了挑战,也给立法机关提出了应从立法上扩展贿赂范围的迫切要求。这样规定之后可以看出,为他人谋利益之中的利益与索取、收受他人财物或其他非物质性利益中的财物、其他非物质性利益在外延上相吻合,更能体现法律的统一与连贯,以及法律体系的完整性。2、对性贿赂犯罪的定罪量刑虽然定性贿赂罪在取证、量刑上存在诸多困难,但我们不能以此为理由而放任性贿赂犯罪蔓延。性贿赂与政府官员的腐败紧密相联,直接关系到党和国家的长治久安。因此,应尽快将性贿赂罪列入法律范畴,使打击性贿赂犯罪有法可依。一是在调查取证上,用更高的技术,更好的侦查手段取得证据。二是在量刑上,应综合性贿赂的方法、手段、情节、社会影响等方面加以考虑(1)当异性行贿人主动献身、直接以色相贿赂,或受贿人主动提出这种要求而发生的权色交易,应以贿赂行为所导致的社会危害程度作为量刑的主要标准,把受贿人利用职务之便为行贿人谋取的非法利益大小、给国家造成损失的大小及对国家机关正常活动造成的破坏大小等情况综合起来考虑,对行贿、受贿者都予以刑事处罚(2)行贿方在各类活动中给有关国家工作人员提供性服务,并支付相关费用,如经查证属实,那么向性服务者支付的报酬,也就等于向国家工作人员行贿的费用,因此对行贿人的行为构成行贿罪和性行贿罪,受贿者构成受贿罪和性受贿罪,对二者均应数罪并罚。当行贿人支付性服务者有关费用达不到5000元的贿赂罪立案标准时,可作为犯罪的情节在对性贿赂犯罪量刑时予以从重考虑如果接受方还有其他受贿行为,则应把行贿方支付性服务的费用累计加在受贿的数额里,而后两罪并罚。性贿赂已具备贿赂犯罪的构成要件。当某种社会行为普遍地损害或危及到社会利益时,法律就应该去限制它、惩罚它、缩小它对社会的危害性、破坏性。对某种危害社会的现象法律管不了时,就要对现行的法律进行反思,就要修改补充、发展完善,才不失法律的活性,才符合与时俱进的时代特点。对性贿赂行为必须,千万别小看裤腰带这个生活作风,它可能就是万恶之源。因此,我们在扩大刑罚严厉程度的同时还必须扩大贿赂的内涵与外延,将性贿赂这样的非财产性利益的贿赂犯罪纳入刑罚调控范围,形成多层次、全方位的打击预防犯罪体系。总之,法律应该与时俱进,因循守旧,墨守成规不是大家所期望的。性贿赂犯罪绝不是简单的法条的增加,而是一项全新的制度设计,涉及贿赂犯罪定罪量刑的根本变更。我们相信对于事物尤其是最艰难的事物,人民不应期望播种与收获同时进行,为了使它们逐渐成熟必须一一个培育过程。参考文献1、秦伟恶之花权色交易实录,载于方圆,2002,1.2、李英触目惊心的权色交易关于性贿赂问题的调查报告,载于工人日报,2001,1,19.3、陈凌燕关于性贿赂的问题,载于江苏纪监第二期(总第192期)第35页.4、亮庆性贿赂也要吃官司,江苏法制报,2001,1,5.5、冯卫国色情腐败与性贿赂的立法化,载于短评,第21页.

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