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刑法论文-打击跨国有组织犯罪公约与我国刑事法冲突评析.doc

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刑法论文-打击跨国有组织犯罪公约与我国刑事法冲突评析.doc

刑法论文-打击跨国有组织犯罪公约与我国刑事法冲突评析2000年11月15日,联合国大会通过了《打击跨国有组织犯罪公约》(以下简称“公约”),并于同年12月12日开放供各国签署。公约是联合国在防控日益严重的跨国有组织犯罪方面着眼建立全球合作机制的第一个综合性法律文献,深受世界各国的重视。截至2003年7月7日,公约签署国已达147个,批准国已届40个,根据公约有关规定,公约将于2003年9月29日生效。作为联合国的常任理事国和一个负责任的大国,我国不仅积极参加了该公约起草和谈判的整个过程,而且,在公约开放供签署的第一天即签署了公约,2003年8月27日全国人大常委会又通过了关于批准公约的决定。批准公约后将会给我国立法以及执法和司法活动带来重要影响。通观公约全文,应当说,公约大量条款与我国的有关方针、政策和法律基本是吻合的,这是矛盾的主要方面。但在另一方面,如果不能对公约与我国现行国内法的冲突有一个清晰的认识,则难免会影响人们对公约及今后我国在国内立法方面所应承担的相关义务的正确理解。因此,在我国批准公约之际,对公约与我国现行刑事法的冲突作一澄清,是十分必要的。一、关于洗钱行为的刑事定罪在此问题上,公约与我国刑法有两点冲突:一是,根据公约第6条的规定,洗钱的上游犯罪涉及所有牟利性犯罪。而根据我国刑法第一百九十一条及其修正案的规定,洗钱的上游犯罪只限于毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、走私犯罪和恐怖活动犯罪四种。应当如何看待这种冲突呢?从近年包括我国在内的全球犯罪的形势来看,洗钱的上游犯罪本是多种多样,而且洗钱行为呈现为一种不断发展的态势,妨碍对一些重大经济犯罪或财产犯罪活动的追查和惩治,妨碍对国家和公民合法权益的保护。从全面、积极、有效打击犯罪的角度考虑,在今后修订刑法时,扩大我国洗钱犯罪之上游犯罪的范围,可以说符合刑法的目的和任务,对我国并无害处。二是,根据公约本条第1b为犯罪所得,而对之获取、占有或使用的,可规定为犯罪。而根据我国刑法第三百一十二条的规定,上述行为并不构成犯罪。只有明知是犯罪所得的赃物而予以窝藏、转移、收购或代为销售的,才构成犯罪。但是,应当注意的是,由于公约的此项规定系保护性条款(所谓保护性条款,即缔约国采取相关措施,不是无条件的和绝对的,而是只能在一定的前提下进行,如应“根据本国法律规定”或必须限定在“本国法律制度许可的范围内”或必须“在不违反本国

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