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刑法论文-持假枪抢劫的性质归属.doc

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刑法论文-持假枪抢劫的性质归属.doc

刑法论文-持假枪抢劫的性质归属抢劫罪是司法实践中的常见罪、多发罪,鉴于其对人身权和财产权的双重侵犯,历来是刑法打击的重点。而对于持枪抢劫的行为,则不仅基于其对被害人的人身权和财产权之侵害,更鉴于枪支本身所具有的严重公共危险性,立法机关将抢劫罪中持枪抢劫的行为规定为情节加重犯,作为法定刑升格的事实根据。就持枪抢劫而言,对于通常意义上的枪支一般不存在争议,但对于持假枪抢劫的行为是否属于加重情节的问题,理论界和司法实践中均存在很大争议。我国刑法第263条第1款第(七)项是关于持枪抢劫属情节加重犯的规定。有学者认为,对持假枪抢劫的应一概排除在外;也有学者认为,应一律认定为持枪抢劫。但事实是,若将假枪完全排除在外或者不加区分地解释为枪支,不仅违背了刑法解释理论,在司法实践中也无法贯彻到底。这是因为,若将假枪完全排除在外,无疑是主观解释论(要求解释者尽可能地探求刑法条文的立法原意)的基本论调,而将假枪不加区分的全部解释为枪支,则当然的属于客观解释论(解释者应当依据自己的知识形态和价值立场,对刑法条文做出精到的解释,而不应被束缚于立法原意本身)的基本观点,上述两种解释论都存在一定的弊端。主观解释论的弊端在于立法者是生活于特定社会中的具体个体,不可能脱离当时的社会条件而制定刑法;而客观解释论的弊端在于过分夸大解释权限,鼓吹所谓的超法律解释,实际上是一种隐藏式立法,无疑是对罪刑法定原则的巨大损害。鉴于此,笔者认为,立法者之所以将持枪抢劫规定为情节加重犯,根本原因和基本指导思想在于:枪支本身属管制物品、具有公共危险性,流入社会势必对公共安全造成巨大隐患和潜在威胁;但是,由于当时社会状况因素,假枪的严重社会危险性并没有充分凸显,因而,立法者将枪支的范围限定在真枪上。对于普通枪支之外的假枪,笔者认为,可分为三类,第一类是本身即具有危险性、攻击性,可致人伤亡的假枪(如激光发射枪),笔者将其称为功能上的危险性,即本身即具有公共危险性。有的假枪虽然仅发射塑料子弹,但仍然可致人伤亡,理应属于枪支的范畴。在主观解释论者看来,假枪本身所固有的危险性是将其归入枪支范畴的基础;而在客观解释论看来,假枪本身即使没有公共危险性也并不重要,只要具有普通枪支的外在形式,对被害人足以造成心理恐惧,均应解释为枪支。因此,对这类假枪,主观解释论与客观解释论的观点具有重合性,均认为应纳入枪支的范畴。第二类是在使用时可致人

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