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刑法论文-持假枪抢劫该如何定性.doc

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刑法论文-持假枪抢劫该如何定性.doc

刑法论文持假枪抢劫该如何定性现行刑法第263条关于抢劫罪的规定,除了规定抢劫罪的基本犯罪构成之外,还以明示列举的方式规定了抢劫罪的八种加重刑构成,其中第七项为“持枪抢劫的”之规定。那么,作为抢劫罪之加重情节的“持枪抢劫”,是否只限于持真枪抢劫换言之,其是否包括持假枪特别是仿真枪抢劫对于持假枪“抢劫”的,其行为应该如何定性持假枪抢劫的不属于“持枪抢劫”1、假枪不符合法定的“枪支”概念2000年11月22日最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释第五条规定,刑法第二百六十三条第(七)项规定的“持枪抢劫”,是指行为人使用枪支或者向被害人显示持有、佩带的枪支进行抢劫的行为。“枪支”的概念和范围,适用中华人民共和国枪支管理法的规定。而枪支管理法第四十六条规定“本法所称枪支,是指以火药或者压缩气体等为动力,利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质,足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。”根据以上规范性文件的规定,玩具手枪、仿真手枪等,不属于刑法第263条抢劫罪的加重处罚情节中的“枪支”,从而,使用玩具手枪(仿真手枪)或者向被害人显示持有、佩带的玩具手枪(仿真手枪)进行抢劫的,不属于“持枪抢劫”,不适用抢劫罪的加重法定刑。对于持假枪抢劫的行为不应该被认定为“持枪抢劫”,不但具有以上规范性文件的支持,还应该具有实质性的理由。对此,可以从刑罚目的的角度加以展开。刑法典之中设定加重刑犯罪构成当然需要依据一定的理由,而满足刑罚的目的应该也是设置加重构成的重要目标之一。一般认为,刑罚的目的是以报应为主并兼顾预防(即特殊预防与一般预防)。那么,从报应的角度来看,报应的基础是行为的客观危害,持假枪抢劫的客观危害自然小于持真枪抢劫;从预防的角度来看,就特殊预防来说,其基础在于行为人的人身危险性,持假枪抢劫说明被告人为了抢劫,只不过是威吓对方,而并非真正意图加害对方,所以其主观恶性也比较低。而从一般预防的角度而言,由于持假枪抢劫的行为不作为持枪抢劫(而是按照普通的抢劫处理)做到了罪刑均衡,也有利于一般预防的实现。此外,将持假枪抢劫的行为不解释为抢劫罪的加重情节(不认为其属于“持枪抢劫”)也符合刑法谦抑的原则,有利于刑罚轻缓化的政策目标在具体事案解释中的落实。2、仿真枪不是具有杀伤力的真枪对于持仿真度很高的假枪抢劫的行为能否视为持枪抢劫,一种比较有力的观点认为,立法者将“持枪抢劫”明列为抢劫

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