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刑法论文-法理与论争:美国刑事正当程序的范围——兼论美国的正当程序方法论.doc

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刑法论文-法理与论争:美国刑事正当程序的范围——兼论美国的正当程序方法论.doc

刑法论文-法理与论争:美国刑事正当程序的范围——兼论美国的正当程序方法论一、引论在美国,正当程序的一大特色是它与宪法的紧密结合。但是,美国宪法仅规定要遵守“正当法律程序”,对于正当程序包括哪些内容则没有进一步的解释,因此,对正当程序进行司法解释的余地是相当大的。经过长期的努力,美国联邦最高法院已经逐渐而坚定地从含义模糊的正当程序条款中发展出了一套以宪法前10条修正案即权利法案为核心、规则细密且相对明确的程序保障体系,形成自己独特的正当程序方法论——即,在解释正当程序条款的外衣下,行使着修正宪法的权力。因此,虽然作为程序性正当程序基础的美国宪法条款从其最初通过的那一天就没有发生过变化,但是各个条款的内容经过联邦最高法院的解释却扩充了许多。正当程序概念的这种见缝插针式的发展在厄尔·沃伦任联邦最高法院首席大法官期间达到了登峰造极的程度。许多学者都用“革命”一词来形容沃伦法院在刑事诉讼领域推行的影响深远的改革。但是自从沃伦·E·伯格担任联邦最高法院首席大法官之后,就可以感觉到一种被称为“宪法反革命”的现象,即对沃伦法院作出的一些过激的正当程序判决进行有意的和直接的抵制。令人吃惊的是,无论是沃伦法院的激进改革,还是伯格法院的刻意回缩,立法机关在其中所起的作用都是软弱无力的,(注:例如,沃伦法院在作出著名的米兰达判决之后,国会曾经通过了推翻米兰达判决的法律(18U.S.C.§3501),但未能成功。)原因只是因为:各法院,尤其是沃伦法院不愿意服从立法机关在正当程序问题上做出的判断。司法机关在美国政治和法律生活中扮演的突出角色,其根基在于美国宪法第3条的规定:“合众国的司法权,属于联邦最高法院及国会随时制定与设立的低级法院。”这一看似普通的条款在1803年经马歇尔法院的解释,成为联邦最高法院在国会制定的成文法合宪性问题上享有最终决定权的宪法根据。当时的首席大法官约翰·马歇尔指出,“如果两个法律发生冲突,必须由法院来决定哪个法律有效……这是司法部门的权限和职责。”(注:马伯里诉麦迪逊案(Marburyv.Madison,5U.S.137,1803)。)于是,联邦最高法院从中得出结论,对宪法作出最终解释是美国联邦最高法院的职责。这一结论产生了美国宪法学界最有影响的观点:美国联邦最高法院说宪法是什么,宪法就是什么。这种司法至上主义在正当程序问题上有突出的表现。多年来,美国联邦最高法院采

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