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刑法论文-浅析危险犯既遂后主动排出危害状态行为的思考姜金良.doc

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刑法论文-浅析危险犯既遂后主动排出危害状态行为的思考姜金良.doc

刑法论文浅析危险犯既遂后主动排出危害状态行为的思考姜金良[论文关键词]危险犯实害犯犯罪既遂[论文摘要]分析危险犯既遂后主动排出危害状态的行为的各种观点,归根结底是我国没有厘清危险犯的概念。在分析各种观点的基础上,提倡运用准中危险犯中止有的学者分为三类预备阶段的中止、实行阶段的中止和实行后的中止,我们在此讨论危险犯在既遂后,如果行为人又主动排出危害状态的行为一、如果行为人又主动排出危害状态的行为如何定性,学界一般有以下几种观点1应该作为量刑情节来考虑。这是我国现今的通说。犯罪中止必须发生在犯罪预备阶段和犯罪实行阶段。它必须在犯罪既遂前才有成立犯罪中止的余地,所以犯罪2而不是危险犯的中止。根据我国关于犯罪中止的规定,犯罪中止在犯罪结果发生以前都可以成立。所以这种行为仍然符合犯罪中止的条件,成立犯罪中止。这种观点即把危险犯罪作为实害犯的未遂形态,这样不仅把这种行为界定为危害犯的中止,也符合实害犯中止的条件,还与罪刑相适应原则相符。行为的主观恶性减3模式的通行观点提出不同观点。认为,我国刑法分则的规定并不是以既遂作为模式的,犯罪构成要件的齐备只是说明犯罪的成立,分则的条文其实包含了故意犯罪的各种形态。犯罪既遂实际上应以发生了行为人所追求的危害结果为准。所以危险状态出现只是说明危险犯的成立,不成立既遂,如果自动排除危险,仍然可4主要理由为危险状态的出现不是危险犯的既遂标志,而是危险犯的成立标志。危险状态的出现只是表明危险犯已经成立,犯罪中止在其中就可以存在,就有可能成立危险犯的中止。这样有利于保护法益,又有利于减免行为人的刑事责任,对双方都有利。另一种观点人为此时危险犯已经既遂,但是仍然可以成立中止。一般而言,犯罪中止只是发生在犯罪预备以后犯罪中止以前,但是由于犯罪中止的时间性受其有效性的制约,因而也存在例外情形。虽然结果不是构成要件但却可能发生的犯罪,可以在既遂后仍然成立中止。在此,有的学者借助中止犯中有1立足于犯罪既遂的角度对危险犯所作的表述。危险犯是行为人实施的犯罪行为造成法律规定的发生某种危害结果的危险状态作为既遂2立足于犯罪成立的角度对危险犯定义。危险犯是指以行为人实施的危害3立足于处罚根据的角度对危险犯概念表述。危险犯是对合法权益的危险立足于犯罪成立的角度对危险犯定义,对解释过失危险犯、间接故意的危险犯具有解释力,但是对于直接故意的危险犯,根据此说则不存在预备、中止、未遂等停止形态,也不可以处罚,很显然缺乏解释力。立足于处罚根据角度的危险犯概念,是与实害犯相对应,它具体包括具体的危险犯、抽象的危险犯、未遂犯。但是这种定义与其对应的实害犯在划分标准上不统一,一种犯罪既可以是实害犯,因此立足于犯罪既遂的危险犯是我国的通说,所以与其他表述相比具有优势。使用意义上比较明确,不会发生混淆,也符合我国现在的犯罪构成理论。所以我第一种观点是传统理论的忠实拥护者,认为此种情形中不成立犯罪中止的时间条件,所以不成立犯罪中止认为犯罪形态是静止的,一种犯罪中不可能同是存在犯罪既遂与犯罪中止两种犯罪形态再次认为刑法分则条文是按照既遂模式设立的,所以不认为危险犯是实害犯的未遂形态。拥护犯罪既遂的观点。这种观点看似无懈可击,可是仍然要受到以下方面的质疑这不符合刑法中主客观相统一的原则。行为人对危害结果不是持希望或者放任的态度,而是坚决反对的态度,主观上没有故意。其次,如果认定为既遂不符合刑事政策的要求。再次与我国刑罚的目的也不相符。第二种观点,认为成立实害犯的中止。其论述是从两方面展开的,其一,说明危险犯是实害犯的未遂形态。其二,在以上前提认为,只要在危害结果没有发生之前,都可以成立中止,这样也不会违背犯罪中止的条件要求。但是这种学说受到以下质疑一、危险犯概念的适用上,把它作为犯罪处罚的依据的意义上使用具有缺陷,前文已经论述。二、如果把这种用情形作为实害犯的中止,容易造成危险犯规定的相关法条空置,在危险没有发生的时候是适用危险犯的规定呢第三种观点,从刑法分则的角度认为成立犯罪中止。有以下不足从犯罪成立的角度应用危险犯的概念,对于危险犯的预备犯、中止犯、未遂犯缺乏处罚依据,有放纵犯罪之嫌。其次,认为犯罪既遂的标准以行为追求的犯罪结果为准,第四种观点认为此时危险犯已经既遂,但是仍然可以成立中止。忽略了犯罪阶段与犯罪停止形态的区别,犯罪停止形态具有客观性、静止性、确定性。所以我们认为可以借助犯罪中止的概念承认一种准中止,理论并不是唯逻辑马首是瞻,也需要考虑个案正义,新出现的情形等,其实许多准制度就是从实践中上准中止是指不具备中止条件的犯罪行为却按照该犯罪中止的处罚的情形。准中止一般包括两种情形,一是由被害人或者第三人阻断因果关系而形成的准中止,二是由犯罪行为的性质阻断因果关系而形成的准中止。借鉴准中止犯的概念,也可以把既遂后的中止界定为准中止,并且这种准中止发生在不以结果作为既遂标准的犯罪中,其次准中止是一种积极的中止,最后相对于危害结果的发生,必须发生危害结果发生以前。此种性情下,行为人的主观恶性非常小、人身危害性不大,如果减轻或者免除处罚,给犯罪人回头建立了黄金桥。认定为准中止不违背中止犯设立的首先,准中止不是犯罪中止。准中止不具备犯罪中止的条件,传统的准中止其次,准中止适用犯罪中止的处罚原则。准中止犯适用中止犯的处罚原则,危险犯在既遂后,如果行为人又主动排出危害状态的行为,没有发生危害结果的,1美观与连贯。维护了危险犯是犯罪既遂状态的通说,仍然认为犯罪既遂的标准是犯罪构成符合说,刑法分则是以既遂模式设立的,一种犯罪行为中不存在两种以上的停止形态,不改变犯罪中止的适用条件等诸多理论。维护了学说的统一与连23度,行为人主观恶性小,已经悬崖勒马,所以应该鼓励这种行为。体现了我国惩罚与宽大相集合的原则。[1]鲜铁可危险犯中止的认定与处罚,人民检察1999年第6期。[2]马克昌犯罪通论,武汉大学出版社1999[3]张明楷犯罪论原理,武汉大学出版社1991[4]张明楷刑法学第2版,法律出版社2003[5]陈勇关于危险犯既遂后自动排除危险状态行为的思考,政法论丛2002年第5[6]王志远、李世清论犯罪的既遂后中止以危险犯为视角,云南大学学报2006年第3[7]张文显法哲学范畴研究,中国政法大学出版社2001[8]高铭暄、马克昌刑法学,高等教育出版社、北京大学出版社2000[9]苏彩霞危险犯及其相关概念之辩析,法学研究2001年3期。[10]王志祥危险犯研究,中国公安大学出版社2003[11]袁彬、华启和准中止概念及在我国刑法中的倡导,江西公安专科学校学报2005年第3期。

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