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刑法论文-浅析盗窃犯罪的认定及运用.doc

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刑法论文-浅析盗窃犯罪的认定及运用.doc

刑法论文浅析盗窃犯罪的认定及运用内容摘要笔者首先论述了盗窃罪的概念及特征,以及如何认定与处罚,其次,通过实例论述盗窃罪与诈骗罪的区别,随后结合计算机在现实生活中的应用,论述了计算机盗窃既遂与未遂的认定,最后笔者提出了一个新型的盗窃行为单位盗窃,从而进一步论述了盗窃罪。关键词盗窃罪诈骗罪计算机盗窃单位盗窃中华人民共和国刑法(以下简称刑法)第二百六十四条盗窃公私财物,数额较大或者多次盗窃的,处三年以下有期徒刑,拘役或者管制,并处或者单处罚金数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。有下列情形之一的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产(一)盗窃金融机构,数额特别巨大的(二)盗窃珍贵文物,情节严重的。刑法第二百六十五条又规定以牟利为目的,盗接他人通信线路,复制他人电信号码或者明知是盗接,复制的电信设备,设施而使用的依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。那么,在我国刑法中什么是盗窃罪,它又是怎样被认定呢一、盗窃罪的概念及其特征要弄明白这个问题首先要弄清窃罪的概念,盗窃罪是指以非法占有为目的,多次秘密窃取或窃取数额较大的公私财物的行为。本罪的基本特征,其侵犯的客体是公私财物的所有权。侵犯的对象是国家,集体或公民人合法所有的财物。盗窃罪指向的财物一般是有形的,也包括具有经济价值的某些无形物,如电力,煤气,天然气,重要的技术成果,长途电话账号,电信码号等等。其客观方面表现为,行为人实施了秘密窃取数额较大的公私财物的行为或窃取的数额不是较大,但曾多次实施盗窃。所谓秘密窃取,通常指行为人采用自以为不被他人发觉的方法来取得财物。所谓多次盗窃,报据最高人民法院一九九七年十一月四日关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释第四条规定对于一年内入户盗窃或者在公共场所盗窃三次以上的,应当认定为多次盗窃。所谓数额较大数额巨大数额特别巨大。根据最高人民法院一九九七年十一月四日关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题解释第三条规定盗窃公私财物数额较大、数额巨大、数额特别巨大的标准如下个人盗窃公私财物价值人民币五百元至两千元以上的,为数额较大个人盗窃公私对物价值人民币五千元至两万元以上,为数额巨大。个人盗窃公私财物价值人民币三万元至十万元以上的,为数额特别巨大。各省,自治区,直辖市高级人民法院可根据本地区经济发展状况,并考虑社会治安状况在前款规定的数额幅度内,分别确定本地区执行的数额较大数额巨大数额特别巨大的标准。盗窃罪的犯罪主体多为一般主体。在一定情况下,具有某种特定身份的人实施了与其身份有关的盗窃行为,也可构成盗窃罪。如刑法第二百五十二条规定,邮电工作人员私拆邮件并窃取其中财物的,依照盗窃罪定罪处罚。盗窃罪的主观方面只能由直接故意构成,并且具有非法占有的目的。这里的非法占有不仅包括将他人财物非法占为己有,也包括占为第三人所有。二、盗窃罪的认定与处罚我们知道了盗窃罪的概念,弄清楚了盗窃罪的基本特征,那么怎样来具体认定,又怎样来处罚呢盗窃罪的犯罪对象一般限于公共财物或他人财物,盗窃自己家里的财物或近亲属的财物,一般不按犯罪处理,对确有追究刑事责任必要的,处罚时也应与社会上作案的有所区别。盗窃交通工具,交通设备,电力燃气设备,易燃易爆设备,通信设备或者上述设备上的重要零部件,足以使上述设备不能正常运转,以致有危害公共安全的危险或结果的,应根据刑法有关危害公共安全的犯罪处理,如盗窃上述设备或设备之零部件行为不足以危害公共安全的,则仍应以盗窃罪论处,行为人在实施盗窃犯罪时,由于不知内情而将枪支,弹药,爆炸物误以为是普通财物而盗走,应以盗窃罪论处,因其并无盗窃该类物品的故意。但如将盗取得枪支,弹药、爆炸物私藏起来或利用它们进行其他犯罪活动的,则应分别定私藏枪支、弹药罪等罪并与盗窃罪并罚,根据刑法第二百六十五条规定,以牟利为目的,盗接他人通信线路,复制他人电信码号或者明知是盗接,复制的电信设备,设施而使用的按盗窃罪定罪处罚。盗窃广播电视设施,公用电信设施价值数额不大,但是构成危害公共安全罪的,依照刑法第一百二十四条规定的破坏广播电视设施,公用电信设施同时构成盗窃罪和破坏广播电设设施,公用电信设施罪的,择一重罪处罚。盗窃使用中的电力设备,同时构成盗窃罪和破坏电力设备罪的,择一重罪处罚。为盗窃其他财物,盗窃机动车辆当犯罪工具使用的,被盗机动车辆的价值计入盗窃数额为实施其他犯罪,盗窃机动车辆的,以盗窃罪和所实施的其他犯罪数罪并罚。为实施其他犯罪,偷开机动车辆当犯罪工具使用后,将偷开的机动车辆送回原处或者停放到原处附近,车辆未丢失的,按照其所实施的犯罪从重处罚,为练习开车,游乐等目的,多次偷开机动车辆,并将机动车辆丢失的,以盗窃罪定罪处罚,在偷开机动车辆过程中发生交通肇事构成犯罪,又构成其他犯罪的,应当以交通肇事罪和其他犯罪数罪并罚偷开机动车辆造成车辆损坏的,按照刑法第二百七十五条规定的故意毁坏财物罪定罪处罚,偶尔偷开机动车辆,情节轻微的,可以不认为是犯罪,实施盗窃犯罪造成公私财物损坏的,以盗窃罪从重处罚又构成其他犯罪的,择一重罪从重处罚盗窃公私财物不构成犯罪。但因采用破坏性手段造成公私财物损毁数额较大的,以故意损毁财物罪定罪处罚。盗窃后为掩盖盗窃罪行或者报复等,故意破坏公私财物构成犯罪的,应当依盗窃罪和构成的其他罪实行数罪并罚。盗窃技术成果等商业秘密的,按照刑法第二百一十九条规定的侵犯商业秘密罪定罪处罚。对于盗窃罪的处罚我国法律有明确的规定,根据刑法第二百六十四条规定,犯本罪的,处三年以下有期徒刑,拘役或者管制,并处或者单处罚金,数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。有下列情形之一的,处无期徒刑或者死刑并处没收财产盗窃金融机构,数额特别巨大的盗窃罪珍贵文物,情节严重的。数额较大以五百元至两千元为起点数额巨大以五千元至两万元为起点数额特别巨大以三万元至十万元为起点。对铁路运输过程中盗窃罪数额的认定标准为数额较大以一千元为起点数额巨大以一万元为起点数额特别巨大以六万元为起点。对依法应当判处罚金刑的盗窃分子,应当在一千元以上盗窃数额的两倍以下判处对于依法应当判处罚金刑,但没有盗窃数额或者无法计算盗窃数额的犯罪分子,应当在一千元以上十万元以下判处。三、盗窃罪与诈骗罪的区别以上我们先弄清了盗窃罪的概念,特征,认定方法及量刑的一些基本情况,但是在现实生活中,在法律工作者的实践中,仍出现了不少问题亟待我们解决。例如某甲夜晚乘某银行关门之机,在该行外面的自动取款机插卡槽内放入一个小钩,并在该取款机上贴了一张内容为如发生吞卡现象,请与银行联系,联系电话xxx的纸条(电话号码实为公用电话号码)。后甲到该电话旁等待。不久,乙去该自动取款机上取款时,其信用卡被吞,遂按字条上的电话号码与银行联系。甲接到乙的电话,自称为银行工作人员,以核对身份为名,骗取了乙的信用卡密码,并让乙等待银行通知其领卡。甲在乙走后,用小钩将信用卡钩出,并将卡上的一万元钱提走。本案在审理中,对案件定性产生了两种意见,盗窃罪与诈骗罪。第一种意见认为应定为盗窃罪。理由如下1甲虚构事实或隐瞒真相取得信用卡和密码仅是犯罪的一种手段行为(本条盗窃罪理由认为甲取得信用卡和密码均是采用骗术)而秘密窃取乙的银行存款是犯罪的目的行为。从手段和目的的逻辑关系上或者说从实现犯罪目的的直接性手段上分析,虚构事实或隐瞒真相是为秘密窃取服务或创造条件的,所以应以秘密窃取银行存款的目的行为作为本案定性的客观方面的依据,定盗窃罪。还有人进一步认为,上述手段行为与目的行为之间存在着牵连关系,根据牵连犯应从一重罪处断的原则,甲的行为应构成盗窃罪。2甲取得乙的信用卡是在乙不知道的状态下进行的,因此采取的是秘密窃取的手段。刑法第一百九十六条第三款规定,盗窃信用卡并使用的,依照盗窃罪定罪处罚。本案中,甲取得乙信用卡的手段是秘密窃取,符合该条盗窃信用卡的客观表现后甲用卡及密码提取乙的银行存款的行为,符合并使用的情形,因此,本案被告人的行为完全符合第一百九十六条第三款的规定,构成盗窃罪。第二种意见认为本案应定为诈骗罪。理由如下1本案中,甲取得卡及密码的手段均为虚构事实或隐瞒真相,虽然后来甲提取乙的银行存款的行为是秘密窃取,但对于信用卡交易来说,持有信用卡及密码便拥有了对信用卡所载货币的支配权,因此,从整个犯罪过程来看,诈骗手段在犯罪中起了决定性的作用,故定诈骗罪。2甲在采取骗术获得乙的卡及密码后,所对乙银行存款非法的完全支配权,其后的提款行为是前述行为的必然发展或称后续行为,不是秘密窃取。本案仅有一种犯罪手段,当然定诈骗罪。笔者认为,本案定诈骗罪更为准确。首先盗窃罪与诈骗罪的本质区别在于两罪在犯罪行为客观方面的表现不同。盗窃罪客观方面的表现是行为人采取秘密窃取的方式将所有人或保管人的财物偷偷占为己有。诈骗罪客观方面则表现为行为人通过虚构事实或者隐瞒真相的方法,使被害人似乎自愿交出财物。本案中,甲先是隐瞒设置机关的真相,造成银行自动取款机的非正常吞卡,后又在其所贴纸条的欺骗下,实现了冒充银行工作人员套取乙信用卡密码的目的,从而产生甲先套取密码后取得信用卡的阶段性结果。有人认为因为卡是在乙走后取出的,因此应是秘密窃取。这种观点是错误的,乙是由于受骗而产生了错误的认识即信用卡是被正常吞掉的,其才向所谓的银行告知,委托银行暂时保管其信用卡的。实际上乙对信用卡的去向是知道的,只不过他认为是在银行的手里,而实际上落入甲手中,故甲取得信用卡的行为明显采用了诈骗手段,对于甲在乙不知情的情况下的提款行为如何定性笔者认为不能因为甲提款时不为乙知就认为该行为是盗窃罪所要求的秘密窃取,否则就是没有看到信用卡交易的特殊性,割裂了骗卡及密码行为与提款行为的关系。总的来讲,甲主观上是希望通过骗术非法获取他人的银行存款。由于信用卡在存取他人的银行存款。由于信用卡在存取款业务中的特殊作用,使得持卡人取得信用卡和密码便拥有了卡所代表货币的完全支配权,因此,反映甲主观状态的客观方面的诈骗手段便集中表现在甲取得乙卡及密码这一过程中。但甲的目的是非法获取乙的存款,所以有后来的提款行为。甲犯罪目的的实现是建立在利用骗术手段的基础上,因此前行为是后行为发展的必经过程,后行为是前行为发展的自然结果,提款行为在性质上是甲骗得卡和密码行为的必然延续或称后续行为。应把前后行为作为一个整体,考虑整个犯罪行为中存在的手段问题,由此可得出甲是依靠骗术取得乙银行存款的,而不存在盗窃罪中的秘密窃取手段,或者说,该手段在骗取存款的犯罪目的下被前面的骗术手段吸收,故本案应定为诈骗罪。其次从另一个角度讲,刑法第一百九十六条第三款规定,盗窃信用卡并使用的定盗窃罪。这里的使用应理解为非法以卡提款,购物等行为。如果仅盗窃信用卡但没使用一般不构成犯罪。该案中,甲取得卡的方式是骗取而不是窃取,故不适合盗窃信用卡的情况。甲后来取款的行为,可定性为对信用卡得使用行为,而不是秘密窃取。根据该立法精神,对本案可理解为诈骗信用卡并使用的情形。所以,从对该条文理解的角度(决不是类推)本案也应该定为诈骗罪。再次笔者认为不能简单从时间顺序上判定诈骗手段是为盗窃手段服务的,从而得出盗窃罪的结论,而应按前述观点从对犯罪其关键作用的手段作为定性的标准。至于本案为牵连犯的意见则更为错误。牵连犯是指犯罪的手段行为或结果行为与目的行为或原因行为分别触犯不同罪名的情况。本案中,甲骗取信用卡及密码的行为并不构成犯罪,不符合牵连犯所要求的手段行为与目的行为必须均构成犯罪的基本要素。最后刑法中一切疑点归利于被告人的原则,是相对于案件事实或证据而言的,笔者认为,如果对案件适用法律问题选择不定时,也可以适用此原则,即以法定刑较轻的罪名对被告人甲某定罪。本案中定诈骗罪的法定刑较轻,故应以此罪定性。四、计算机盗窃既遂与未遂的认定随着科技的飞速发展,计算机已不再是我们日常生活中的稀罕物了,但随之而来的盗窃犯罪也摆在我们的面前。按照刑法理论上通行的观点,行为人是否已实际控制了财产,是划分既遂与未遂的标准。这对一般盗窃来说,比较好掌握,但对于计算机窃取财产,其既遂与未遂的判断则有一定难度,作为盗窃对象的电子货币是金融电子化和电子商务发展的产物,同传统的物质财富,货币,金融票据,金融凭证和有价证券等,在表现形式,管理使用方式和存取,汇兑程序等方面都有所区别。在司法实践中和刑法理论上,不可用处理盗窃传统财物的思维方式,来处理盗窃电子货币的问题。而应当从实际出发,科学地判断盗窃电子货币的既遂与犯罪的未完成形态。通常情况下遇到的一个难题是,犯罪人往往是在刚刚把其他储户或者属于银行所有的公款划入或者截留到其自己或者第三人的账户中,尚未提现就由于某种意外因素被查获。对于此类行为的既遂与未遂,一向是个有争议的问题,大致有这样几种观点1提现说。即以是否提现作为既遂与未遂的标准,已提现者为既遂,未提现者为未遂。持提取说者认为行为人非法将他人数额巨大的电子资金秘密划入自己的账户,在没有提取现金或作其他使用之前,可能发生未遂或中止。2入账说即以是否将资金划入自己或他人账户作为既遂与未遂的标准。只要行为人非法将他人电子资金划入自己的账户,就成立盗窃既遂,不存在未遂和中止问题。3区别说。即不完全以是否提现和入账作为既遂与未遂标准,应根据不同的情况,区别对待。对于利用计算机划拨电子资金的,应当以入账为既遂对于凭空增大,硬性上帐的,应当以提现为既遂。4认可说即以计算机程序是否认可作为区别既遂与未遂的标准.已被计算机认可的,为既遂未被计算机认可的,为未遂.笔者认为,上述几种观点,各有道理.但入帐说和认可说过于严苛,区别说除硬性上账外,主要也是采用入帐说.提现说有其合理性,但还需要补充和完善其理由.计算机盗窃与一般盗窃既遂与未遂的标准应该是一致的,只是表现形式不同而已.对计算机盗窃应以传统的控制说理论为基础,从计算机盗窃的实际出发,正确划分既遂与未遂的界限.因此,计算机盗窃既遂仍应当以实际控制为标准.这种实际控制是现实的,而不是可能的,它与一般表现有所不同,它包括提现,网上使用,网上清偿债务等.第一.完全以入帐说和认可说为既遂,不符合计算机盗窃特点.行为人刚刚将他人资金划入自己账户或者虚增资金被计算机认可,这只能说明行为人为非法占有资金或控制资金完成了最为关键的一步.行为人虽然可以随时支配,但这只有可能性.由于电子资金的特点,行为人虽然他人资金划入自己的账户,但其控制的能力极其有限,随时可能被发现而使其无法控制资金,特别是采取划入存折的方法窃取电子资金的,往往需要三个步骤,才能真正实现控制电子资金的目的一是伪造存折或修改存折数据二是将资金划入伪造或者修改的存折上三是凭存折提取资金.如果行为人只是将电子资金划入存折,尚未取款之时,就如一般盗窃中只是盗窃了存折一样.存折只是现金的一个凭证,存折本身并没有任何

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