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刑法论文-浅论侵犯商业秘密罪主观方面研究及立法完善.doc

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刑法论文-浅论侵犯商业秘密罪主观方面研究及立法完善.doc

刑法论文浅论侵犯商业秘密罪主观方面研究及立法完善【论文关键词】侵犯商业秘密罪;故意;过失;犯罪目的【论文摘要】关于我国现行刑法对侵犯商业秘密罪主观方面的规定存在不足之处,造成在认定该罪时产生分歧。其主要分歧在于第一,侵犯商业秘密罪是否应该包括过失犯罪的情形。第二,侵犯商业秘密罪是否应该规定为目的犯。针对这两点问题结合法理和实际对侵犯商业秘密罪的立法提出完善意见。一、关于侵犯商业秘密罪是否包括过失犯罪之争论(一)刑法理论和各国立法关于侵犯商业秘密罪主观方面的学说对侵犯商业秘密罪的主观方面,理论界存在争议。争论的焦点在于侵犯商业秘密罪是否可以由过失构成。第一种观点认为,本罪的主观方面是故意,包括直接故意和间接故意;1第二种观点认为,刑法列举的四种侵犯商业秘密的行为中,除了第一种只能由故意构成外,其余的均可以由故意和过失构成。2第三种观点认为,本罪主观方面原则上为故意,但实施应知前款所列行为获取、使用或者允许他人使用有关商业秘密的,应该认为是一种过失犯罪。(二)我国刑法规定的侵犯商业秘密罪中包括过失犯罪关于侵犯商业秘密罪的主观方面、世界各国各地区大体上存在两种不同的规定。一种是规定本罪只能由故意构成,这样的国家有美国、德国、法国等,比如德国反不正当竞争法第17条对侵犯商业秘密罪的主观要件是这样规定的(1)身为商业企业的职员、工人或学徒,以竞争为目的,或出于私利,或为第三人谋利,或故意加害于商事企业主的。(2)以竞争为目的,或出于私利,或为第三人谋利,或故意加害于商业企业主而实施下列行为之一者同样受罚。另一种是对于第二人非法获取、使用、披露行为规定只能由故意构成,而对于第三人非法获取、使用或披露他人商业秘密的行为则规定既可以由故意构成也可以由过失(或者重大过失)构成,我国、日本、加拿大等国家即属此内。根据刑法第219条第2款的规定明知或者应知前款所列行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密,以侵犯商业秘密论。关于其中的应知有不同的理解,如前述第一种观点就是在把应知理解为故意的前提下提出的,根据有关司法解释,这种理解有一定的合理性。比如在最高人民检察院、最高人民法院关于办理盗窃案件具体应用法律的若干问题的解释第8条规定认定窝赃、销赃罪的明知,不能仅凭被告人的口供,应当根据案件的客观事实予以分析,只要证明被告人知道或者应当知道是犯罪所得的赃物而予以窝赃或者代为销售的就可以认定。该

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