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刑法论文-紧急行为中的刑、民关系——以日本法为例.doc

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刑法论文-紧急行为中的刑、民关系——以日本法为例.doc

刑法论文-紧急行为中的刑、民关系——以日本法为例关键词:紧急行为/刑民关系/违法性阻却/日本法内容提要:日本刑法和民法规定了正当防卫和紧急避险两种紧急行为,但刑法和民法的规定并不完全一致。应当以法秩序的统一性为前提解释刑法与民法有关紧急行为的规定。此外,虽然日本刑法与民法未有自救行为的规定,但自救行为如合乎一定的条件,也可以作为超法规的违法性阻却事由。刑法与民法的关系中有许多有价值的研究课题,紧急行为中的刑、民关系即是其中之一。本文主要以日本法上的规定为例进行分析。一、日本刑法和民法有关紧急行为的规定日本刑法中的紧急行为,主要规定在刑法第36条和第37条中。第36条规定的是正当防卫,该条第1款规定:对于紧迫不正的侵害,为了防卫自己或者他人的权利,不得已实施的行为,不处罚;第2款规定,超出防卫限度的行为,可以根据情节减轻或者免除处罚。第37条规定的是紧急避险,该条第1款规定:为了避免对自己或者他人生命、身体、自由以及财产上的现实危险,不得已而实施的场合,在其所造成的损害没有超过意图避免的损害的程度的场合,不处罚。但是,超过该种程度的行为,根据情节,可以减轻或者免除处罚;第2款规定对于业务上负有特别义务的人,不适用紧急避险。日本民法中紧急行为的规定,主要见诸该法第720条。该条第1款规定:针对他人的不法行为,为了防卫自己或者第三人的权利,不得已而实施加害行为的人,不承担损害赔偿的责任。但是,被害人可以对实施不法行为的人请求损害赔偿。第2款规定:前款准用于为避免由于他人的物而引起的紧迫危险而损坏该物的场合。第1款被认为是正当防卫的规定,第2款被认为紧急避险的规定。日本民法的上述规定,实际上是以危险来自于人的不法行为还是物区分正当防卫和紧急避险:危险来自于人的,成立正当防卫;危险来自于物的,成立紧急避险。如果危险来自于人的合法行为,在民法上既不是紧急避险,也不是正当防卫。但在日本刑法上,危险来自于他人的合法行为,则有成立紧急避险的可能性。这是日本刑法和民法关于紧急行为规定的区别之一。区别之二是,日本民法中的正当防卫可以针对不法侵害人,也可以针对第三者,而刑法中的正当防卫只能针对加害人本人。但在刑法上,如果紧急行为针对的是第三人,只能成立紧急避险。区别之三是,日本民法中的紧急避险范围比较窄,只有当危险来自于物并且当行为人损坏了该物的时候,才有成立紧急避险的余地。①上述区别是直

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