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刑法论文-纠缠于法益和社会危害性之间.doc

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刑法论文-纠缠于法益和社会危害性之间.doc

刑法论文-纠缠于法益和社会危害性之间本文认为大陆法系刑法理论对法益存在着两种不同的理解,即实在的法益观和方法论的法益观,两种法益观对法益概念的定义及在刑法理论中的功能均不相同。法益的概念注定是模糊不清的,它只是大体上宣扬了一种理念,从而为刑法学确立一种客观犯罪的概念。对法益理论的运用应回归它的目的,即以自然法善的观念限制立法者轻易发动刑罚权以及防止对于刑法任意扩张的司法解释、构造违法阻却事由将合理的行为排斥于犯罪圈之外,从而最终保护人权。我国引入法益概念的前提是必须注意到大陆法系刑法理论与我国刑法理论是两套不同的理论体系,由此二者话语体系及相似概念的内涵、功能均有区别。目前我国刑法学界的当务之急不是移植法益理论而抛弃现有的以社会危害性为代表的概念体系本身,而是应该汲取法益理论的精神而对我国刑法理论进行重新理解。法益是大陆法系主要是德日刑法理论中的一个基本概念。大陆法系刑法主要在刑法的目的任务、保护客体及违法性三个层面讨论了法益问题。可以说,大陆法系的刑法理论是建构于法益基础之上的,法益是整个刑法理论的精髓。自1997年刑法确立罪刑法定原则之后,我国出现了以法益取代社会危害性的呼声。大多数学者认为:相形于社会危害性,法益具有规范性、实体性、专属性,因此法益理论具有优越性。与此同时,对犯罪客体的定义及它在犯罪构成理论中的地位也受到了人们的质疑。这种质疑首先体现在逻辑上,其次来自犯罪客体的定义本身带来的模糊性。陈兴良教授认为,犯罪客体应提升到犯罪概念的层次进行讨论,即将其还原为法益。引入法益理论对法益的要求及引入的可能性如何?我国刑法理论存在概念不明、逻辑不清的纰漏。如果想通过引入法益理论来获得刑法的严密和通畅,则要求法益理论本身能够做到概念明确、逻辑通畅。法益理论为我国刑法理论展现出一副令人神往的前景:第一,对罪与非罪的判定有所助益;第二,为解释刑法问题提供统一的标准;第三,为法条的立、改、废提供指导,也为司法解释的解释提供依据。法益引入存在的障碍主要是德日刑法与我国刑法在理论体系上的差异带来的概念体系的差异。此外,法益与社会危害性作为刑法精神,它们的更换将意味着理论性质的改变。然而,由于我国刑法与德日刑法存在体系上的沿革关系,因此两者并非不能统一。法益概念明确吗?从法益的发展史看,存在较多的法益理论,与此对应,法益的概念也千差万别。法益主要有两种不同的理解方式:从法哲

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