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刑法论文-论共谋共同正犯.doc

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刑法论文-论共谋共同正犯.doc

刑法论文-论共谋共同正犯摘要:由于世界各国对共犯与正犯的立法体例存在差异,共谋共同正犯是否成立。在刑法学界是一个争论的焦点。关键词:共谋;共谋共同正犯;实行1共谋共同正犯的概念及比较1.1概念所谓共谋共同正犯,是指两人以上共同谋议实行犯罪行为,而由共谋者中的一人或一部分人直接实行犯罪,参加共谋者的其他成员,即使未参与直接实行犯罪,亦作为共同正犯负刑事责任。1.2我国古代及国外刑法关于共谋共同正犯的规定我国历史上对共谋共同正犯的规定并不多见。《唐律贼盗》规定如果两人共同谋议盗窃,但一人没有实行,另一人实行了强盗(抢劫),如果未实行的人参与了分赃,则也按盗窃罪处罚。日本刑法草案第27条明文规定了共谋共同正犯,该条第2项规定:两人以上谋议实行共谋人中的某人基于共同的意思而实行犯罪人,其他共谋人也是正犯。虽目前尚未实行,但表明了日本官方试图将共谋共同正犯在刑事立法中予以肯定。另外中国台湾也承认共谋共同正犯,如台湾大法官解释六六台上二五二七:“以自己犯罪之意思而参与,其所参与虽非凡构成要件之,仍无解于共同正犯之罪责。”指以自己共同犯罪之意思参与考虑,但未参与实施犯罪构成要件以内之行为,而只参与犯罪构成要件以外之行为,如策划、放风、遥控指挥等行为。2共谋共同正犯的构成要件2.1主观上必须具备以下条件(1)两人以上共谋实行犯罪。所谓共谋是指:“两人以上为了实行特定的犯罪,在共同意思下成为一体,互相利用他人的行为,便于实行各目的意思为内容的谋议。”共谋既可以是明示,也可以是暗示。两人以上相互之间互相协力,沟通实现共同犯意的意思即可。共谋不限于数人同时在一起谋议,也可以是数人顺次联结。形成共同的犯罪意思。(2)两人以上共谋者都具有共同实行的意思。所谓共同实行的意思是指利用补充他人的行为而实行犯罪的意思,仅有共同实行的认识还不够,还必须具有和其他共谋者合作实行犯罪构成要件实行行为的意思,仅有教唆或帮助的意思还不够,还必须具有作为正犯的意思。2.2客观上要求共谋者中的一部分人直接实行犯罪行为如果所有的人都直接实行了犯罪,则不是共谋共同正犯,而是一般的共同正犯;如果没有人直接实行犯罪,也不是共谋共同正犯。没有担任实行行为的其他共谋者,实施援助一部分人的实行的行为,固然为共同正犯;完全听凭实行者实行,自己什么也不实行的,也可以是共同正犯。3共谋共同正犯的学说承认共谋共同正犯就是承认没有实行行

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