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刑法论文-论死刑的适用 .doc

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刑法论文-论死刑的适用 .doc

刑法论文论死刑的适用死刑,是人类历史上最为古老的刑罚,也是剥夺犯罪分子生命最严厉的刑罚。当今世界有些国家废除了死刑,有些国家仍保留着死刑。我国从目前的政治、经济实际出发,在现行刑法中保留着死刑,同时规定了特殊的死刑缓期执行制度。因此,认真研究适用死刑和适用死缓的依据和标准,严格划清死刑和死缓的界限,坚决贯彻少杀、慎杀政策是我国当前极为重要的课题。1、正确评价死刑功能,制定正确的死刑政策如何评价死刑的存在价值如何评价国家适用死刑同犯罪作斗争的功能是取决于一个国家刑事政策的基础和前提。18世纪前,没有人对死刑的效用提出过质疑。随着近代资产阶级人权观念的兴起与普及,人的自身价值的发现与苏醒,产生了抨击死刑的思想与理论。特别是1764年,意大利刑法学者切查列贝卡利亚在论犯罪与刑罚一书中,首次在理论上系统地论证了死刑的不人道性、残酷性与不必要性之后,由此揭开了死刑存废之争的序幕。死刑存置论者认为,死刑是伦理正义的必然要求,可以达到一劳水逸的除害效果,具有最大的威慑作用死刑废除论者则主要认为,废除死刑是教育刑论的必然产物,是纠正死刑存置缺陷的实践依据,符合刑罚发展的最终目标①。两种思潮截然不同的。笔者认为,死刑之所以能够产生、发展并盛行数千年历史至今大多数国家刑法中还保留死刑,这个事实本身就说明了死刑存在的合理性与必要性,也说明了死刑在惩罚与预防犯罪中具有特殊功能。从特殊预防的角度看,犯罪分子被判处死刑并交付执行之后,犯罪分子有生命的个体便从社会上永远消失,从生死观意义上讲,人都具有趋利避害、向乐避苦的本质和求生本能,刑罚的严厉程度,迫使犯罪分子不得不考虑犯罪的代价,一般心理正常的人是不会以生命为赌注而进行犯罪的。从一般预防的角度看,同其他刑种一样,死刑的一般预防作用的实现也是建立在死刑的威胁作用基础之上的。故死刑理应具有最强烈的威胁效果。恰当评价死刑功能,是正确适用死刑的关键。笔者认为,既不能否认死刑的功能,也不能过高评价死刑的功能。有的学者认为刑罚的威慑效果,一般来说,是同刑罚的严厉性呈正比例关系的,即刑罚越严厉,其威慑力便强烈刑罚越宽缓,其威慑力便越弱。因此推知,死刑应当具有最强烈的威慑效果①。这种观点,从逻辑推理上来讲是无可非议的,但对于预防犯罪这样复杂的社会问题,绝不是一个单纯的严厉刑种可以解决的。从1983年我国实行严打以来的实践验证,十多年来不断增设死刑罪名,判处死刑的犯罪分子数量大幅度增加,并没有起到刑罚越严厉,其威慑力便越强烈的效果,对于遏制严重犯罪更没有出现同刑罚的严厉性呈正比例关系的效果。所以,我们决不能得出这样一种结论,杀人越多,威慑力越大,犯罪也就会越少。犯罪这种社会现象,是社会综合病态的一种反映,必须从政治、经济、法律文化教育等诸方面齐抓共管、综合治理,才能有效地预防犯罪。我国传统法文化中的乱世用重典思想极深,有的人甚至把这种思想推崇到平世也用重典的极端,导致我国死刑立法膨胀,居高不下。我国1997年10月1日实施的中华人民共和国刑法以下简称97刑法的413个罪名中,已规定多达七十个死刑罪名。如果再不走出评价死刑万能的误区,就不能正确掌握适用死刑的标准,制定正确的刑事政策。死刑政策是限制死刑的灵魂、统帅,有什么样的死刑政策即有什么样的死刑立法,从而产生为其所用的死刑司法。我国学者对死刑政策的研究主要集中在两个问题上一是我国现阶段的死刑政策是什么,一是目前和在今后一个时期内我们应当确立什么样的死刑政策。对现阶段的死刑政策,有代表性的观点认为是保留死刑,但严格限制死刑,坚持少杀、慎杀。②近来,学者通过对79年刑法典颁布施行以后大量补充死刑立法进行研究后认为,我国的现行死刑政策已由限制死刑向对严重刑事犯罪分子注重适用死刑的转变,具体标志是一严重刑事犯罪中的死刑罪名不断增多二严重刑事犯罪的死刑适用标准有所降低三严重刑事犯罪的死刑适用人数比以前增多四国家一直强调对严重刑事犯罪进行严惩,而严惩就有多判一些死刑的含义③。更有学者认为,我国现行的刑事立法奉行的是祟尚死刑,扩大死刑的指导思想,因而,现阶段的死刑政策应表述为强化死刑。④对我国今后应确立什么样的死刑政策,还要不要树立少杀、慎杀的指导思想,意见虽不一致,但多数学者认为,我国79年刑法典所确立的限制死刑、少杀、慎杀的政策既符合当时的立法实际,亦与国际社会限制死刑的潮流一致。实践证明,增设死刑并不足以抑制高犯罪率,也不足以遏制重大暴力恶性犯罪案件的上升。因此,应当对我国一度强化死刑的政策进行反思。重新确立少杀、慎杀的指导思想,回到限制死刑的政策上来。我国在刑事立法上是限制死刑的。虽然97刑法的修订在死刑罪名数量上,与原刑法相比包括79年刑法和以后的补充、修改决定在内没有明显的减少,但在死刑适用对象上如删除了未满18周岁的犯罪分子可以判处死缓的规定和死刑适用条件和标准上作了重大的修改。特别对过去适用死刑特别多的一些罪名,如抢劫、盗窃、强奸、故意伤害重伤等罪名的适用条件上,取消了弹性情节,限制了适用范围,科学地规定了可以判处死刑的标准。这样实际适用死刑的人数将会明显减少,这是限制死刑的立法上的一大进步。贯彻少杀、慎杀的死刑政策,关键在于转变执法者的观念。这里需要提醒执法者们历史和统计学非常清楚的证明,利用刑罚来感化或恫吓世界从来就没有成功过。2、严格掌握死刑标准,坚持慎杀一严格掌握罪行极其严重的标准,坚持慎杀标准究竟如何理解和掌握罪行极其严重这个死刑法定标准,笔者认为要抓住以下要点1、罪行极其严重是适用死刑的宏观标准,任何被适用死刑的犯罪分子,都必须根据主客观相一致的原则,从犯罪性质、情节、危害后果、主观恶性等综合考察,均达到极其严重的程度,才符合适用死刑的标准。2、罪行极其严重在分则死刑条款中规定的对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣的,致人重伤、死刑或者公私财产重大损失的,情节特别严重的,手段特别恶劣的,数额特别巨大的等等,就是罪行特别严重的具体表现。只要我们在抽象概括的标准指导下,结合分则条文的具体规定,就能界定具体案件的犯罪分子是否符合罪行极其严重的标准。3、罪行极其严重是区分死刑与非死刑刑罚的界限标准。凡是不符合罪行特别严重标准的犯罪分子,便不属于适用死刑的对象包括死缓。所谓罪行极其严重,是指犯罪的性质和危害后果特别严重、情节特别恶劣或特别严重。具体而言,可从以下三方面去把握1犯罪性质特别严重,即从整体上看是具有特别严重社会危害性的故意实施的重罪。刑法只对特别严重的犯罪如故意杀人罪、放火罪、抢劫罪、绑架罪等才在法定刑中规定有死刑。如果犯罪的性质不特别严重,即使造成了特别严重的后果或者情节特别恶劣,都不能认为是罪行极其严重。2危害后果特别严重,即客观上导致多人死亡、重伤、财产损失巨大或者其他特别严重的后果。性质特别严重的犯罪,并不一定都是危害后果特别严重,对这类犯罪,法律往往列举危害特别严重的具体后果作为可以适用死刑的条件。例如,在抢劫罪中,刑法规定抢劫数额巨大的、抢劫致人重伤、死亡的等,就属于这种情况。3情节特别恶劣或特别严重,即犯罪的手段特别残忍、在犯罪中起最主要的作用、具有卑劣的犯罪目的或者其他特别恶劣或特别严重的情节。性质特别严重的犯罪,也不是都具有特别恶劣的情节,法律往往列举特别恶劣的具体情节作为这类犯罪可以适用死刑的条件。例如,在故意伤害罪中,刑法规定以特别残忍的手段致人重伤造成严重残废的在走私、贩卖、运输、制造毒品罪中,刑法规定走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子等均属于这种情况。性质特别严重的犯罪,根据具体情况,造成了特别严重的后果如绑架罪致被绑架人死亡或者具有多种特别严重情节如数额特别巨大的,才应当视为罪行极其严重。总之,评价罪行是否极其严重,不能只从客观危害上看,还应结合主观恶性上看,根据犯罪性质和案件的具体情况综合加以认定,才可能作出正确的结论。二精心区分适用死刑的情节,坚持慎杀分则条文中适用死刑罪名时,均从该种犯罪的性质和特点出发,规定了该种犯罪达到罪行特别严重程度所表现的具体情节,这也就是罪行特别严重的具体化。根据对现行刑法中70个死刑罪名的立法统计,其死刑适用情节有以下四种第一种规定一种适用情节。据统计在70个死刑罪名中,有背叛国家罪、集资诈骗罪等46个罪名只规定了适用一种情节,占死刑罪名的65。7%。其中,规定为情节特别严重的或适用情节特别严重的21个对国家和人民利益危害特别严重、情节特别恶劣的7个造成严重后果的4个数额特别巨大并且给国家和人民利益造成特别重大损失的4个致使战斗、战役遭受重大损失的4个情节严重或实为情节严重3个数额持别巨大的,情节特别严重,给国家利益造成特别重大损失的1个数额特别重大,情节特别严重,严重破坏经济秩序的1个投降后为敌人效劳的1个。第二种规定两种适用情节。据统计在70个死刑罪名中。有生产、销售假药罪等8个罪名,占死刑罪名总数的11。4%。其中规定为致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的2个情节严重或盗窃、抢夺国家机关、军警人员、民兵枪支、弹药、爆炸物的1个致人死亡或以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的1个致被绑架人死亡或杀害被绑架人1个盗窃金融机构、数额特别巨大或盗窃珍贵文物、情节严重的1个驾驶航空器、舰船叛逃或有其他特别严重情节的1个出卖、转让大员武器装备或有其他特别严重情节1个。第三种规定多种适用情节。据统计在70个死刑罪名中,有强奸罪、抢劫罪等14个罪名是规定三种以上多至八种适用情节的,占死刑罪名的20%。其中规定为使人重伤、死亡或使公私财遭受重大损失的5个致人重伤、死亡或致使航空器遭受严重破坏的1个犯罪集团的首要分子或数额持别巨大或其他特别严重情节的1个致入重伤、死亡或有其他特别严重情节的1个盗掘古文化遗址、古墓葬罪和盗掘古人类化石、古脊椎动物化石的2个五种适用的情节有强奸罪等3个有八种适用情节的有抢劫罪1个。第四种没有规定具体适用情节。据统计在70个死刑罪名中,有抢劫枪支、弹药、爆炸物罪,为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪,两个罪名占死刑罪名的2。9%。适用死刑的情节,是该种犯罪中最严重、最恶劣、危害最大的情节,绝不能任意穿凿,无限上纲。情节中有单一情节、并列情节、选择情节之分,其中并列者必须是并列情节同时具备,缺一不可选择者只要具备选择情节之一即可适用死刑。死刑罪名中的法定刑立法方式,现行刑法较之79年刑法,已有较大的改革,不仅增设绝对法定刑的形式,而且对相对法定刑的幅度,也作了一些调整,70个死刑罪名的法定刑方式有以下四种1、规定为可以判处死刑、处死刑的绝对确定法定刑的有15个罪名,占死刑罪名的21。4%。这其中,处死刑的有如情节特别严重的暴动越狱罪,贪污罪等7个罪名可以判处死刑的有如对国家和人民危害特别严重,情节特别恶劣的背叛国家罪、分裂国家罪等8个罪名。在适用这种必处死刑或得处死刑的绝对法定刑时,必须慎之又慎,没有百分之百的把握,不要轻易把犯罪分子归入这个量刑幅度内。2、规定为处无期徒刑或死刑的相对确定法定刑的有19个罪名,占死刑罪名的27。1%。这种死刑法定刑的特点是,死刑并非唯一刑罚,而是一种死刑选择刑,只不过是选择范围较小,只能在无期徒刑、死刑两种刑种之间选择。如数额巨大并给国家、人民利益造成特别重大损失的集资诈骗罪、信用证诈骗罪,情节特别严重的传授犯罪方法罪等。3、规定为处15年有期徒刑、无期徒刑或死刑的相对确定法定刑的,有走私、贩卖、运输、制造毒品罪1个罪名,占死刑罪名的1。4%。这种死刑选择刑有15年有期徒刑、无期徒刑、死刑三种选择余地,选择范围较宽。4、规定为处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑或处死刑、无期徒刑或10年以上有期徒刑的相对确定法定刑的有35个罪名,占死刑罪名的50%。对挂有死刑的重刑中,采用死刑选择刑最多的、适用范围大的是前者,它是一种传统法定刑立法方式,在适用顺序上应该是按照罪行轻重的不同层次,由低到高的选择适用,首先适用10年至15年的有期徒刑,其次是适用无期徒刑,最后对个别罪行极其严重的,才能考虑适用死刑。对于死刑选择刑中的后者,只有故意杀人罪采取这种立法方式,其原因是故意杀人行为是古今中外法律公认的最严重的犯罪,是重视人权的典型体现,但又鉴于故意杀人情节复杂,主观恶性差异大,仍然规定了我围较宽的死刑选择刑,但在选择适用顺序上,首先要考虑适用死刑,其次再考虑适用无期徒刑,最后再考虑处10年以上15年以下的有期徒刑。在少杀、慎杀的思想指导下,准确认定犯罪性质、犯罪情节,正确适用量刑等级,就能实现限制死刑适用的最佳效果。3、认真执行死缓制度,坚持少杀死刑适用中的所谓少杀,是指在法定死刑罪名的范围内,科学地理解立法精神,凡介于在可杀不可杀的人一定不要杀,如果杀了就是犯错误。坚持少杀,就是杀人愈少愈好。必须坚持少杀,严禁乱杀。主张多杀乱杀的意见是完全错误的⑤。毛泽东等老一辈革命家所倡导少杀政策,也是我们党和国家一贯所坚持的政策。当今,我们在刑事司中,不仅要贯彻这一政策,而且要执行得更好,才符合中国国情和世界死刑思想的发展趋势。死刑缓期执行制度,简称死缓。世界上最早提出死缓设想的,是英国的空想社会主义者托马斯莫尔在他的乌托邦一书中提出来的,他认为,建立死缓制度,既有利于国家,也有利于个人。国家可以通过试验的方式进行尝试,如果效果良好,不妨成为一种制度⑥。但真正的死缓制度是我国创制的。1951年下半年,

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