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刑法论文-证人作证:是权利还是义务-——论我国刑事诉讼中证人作证行为的法律性质.doc

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刑法论文-证人作证:是权利还是义务-——论我国刑事诉讼中证人作证行为的法律性质.doc

刑法论文-证人作证:是权利还是义务?——论我国刑事诉讼中证人作证行为的法律性质问题的缘起证人不作证的现状在我国刑事诉讼中已经严重地影响到我国司法公正目标的实现,它提高了诉讼成本并增加了诉讼结果的不确定性。“(而)一个没证人的社会,绝不可能是一个法治社会;无人作证,一个人根本不可能通过司法过程最终获得正义。”导致我国证人不作证的原因是很复杂的,笔者将其归结为以下三类原因:一、司法工作人员的观念陈旧,不重视对证人权利的保障和轻视证人作用、不走群众路线的主观原因;二、群众法律意识不高、普遍的厌讼避讼心理是导致不愿作证的现实原因;三、法律规定粗疏,没能规定充分的对证人权利保障措施的法律原因。以上原因引起了法学界的特别重视,为此法学家们做了许多的探讨,提出了很多优秀的方案和建议,也当然包括许多的论争。法学家们对症下药,认为从法律角度解决证人不作证问题的关键就是要求加强对证人权利保障性规则的规定。为此法学家们设计了两类方案:第一类方案,将证人作证行为当成法律义务来理解,从权利义务相对等的角度设计证人权利的保障制度(义务说);第二类方案,将证人作证行为当作权利来理解,认为证人作不作证是证人的权利,所以证人的权利保障就是对证人行使作证权利的保障(权利说)。虽然学者们无一例外地提倡要加强对证人权利的保障以鼓励证人积极作证,但这两种方案所坚持的法律原理不同,各自实际操作的司法效果也会不同,对国家整个法律体制的影响也会不同。而要区分上面两种方案的优劣,就必须探讨证人作证行为的法律性质,必须明确证人作证行为性质确定的合理性所在,为我国《刑事诉讼法》修改时准确设定证人权利义务规则提供理论上的依据。对“权利说”的批判坚持权利说的学者大致有以下依据:(1)“将作证定位为证人的义务,因缺乏法理上的依据而不具有正当性,将作证定位为证人的义务,其实就是强迫证人作证,也就是要证人承担举证和证明的责任”、“追究证人的法律责任缺乏可操作性”;(2)“从经济学的角度看,(证人作证的成本大于收益)强行将作证定位为证人的义务是不合理的”、“从权利义务具有对应性的角度来看,作证不应该定位为证人的义务”;1、对证人作证义务的规定并非强加了证人的举证责任,也非等于直接强制证人作证,更不能以为鼓励作证就是权利。笔者以为证人作证义务的承担与举证责任无关,举证责任的内涵包括提供证据的责任、说服的责任、证明不能的责任。举证责任

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