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刑法论文-身份犯之综述.doc

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刑法论文-身份犯之综述.doc

刑法论文-身份犯之综述第一章身份犯的概念、及对“身份”这一概念的理解第一节身份犯的概念身份犯,顾名思义,即具有某种特定身份的主体实施的犯罪。它是刑法对犯罪主体要件进行类型化的过程中形成的一类犯罪。刑法中的大部分犯罪只需要犯罪主体达到一定的刑事责任年龄、具有刑事责任能力便可构成;但还有一类犯罪,除达到一定的刑事责任年龄、具有刑事责任能力以外,还需要犯罪主体具有某些特定身份方能构成。其中,前者为犯罪的一般主体,后者为犯罪的特殊主体。在刑法学界,犯罪主体须具备特殊身份的犯罪往往被称为身份犯。身份犯的相关规定虽常见诸古今中外的立法,但对于身份犯的定义,各国刑法学界众说纷纭,莫衷一是。一、大陆法系中的身份犯的概念(一)日本凡是在构成要件上需要一定身份的犯罪,就被称做身份犯。这在日是通说。日本学者山中敬一指出:“不是只有‘者’这个表述一般主体的词语,也存在明示只有具有‘女子’(刑法第212条)、‘公务员或仲裁人’(刑法第197条)、‘医师、药剂师、医药品贩卖者、助产妇、律师辩护人、公证人’(刑法第134条)这样的特殊身份者才能成为犯罪主体的刑法法规。在我国,后者即构成要件上行为者一定的身份被认为必要的犯罪,叫身份犯……”日本学者木村龟二认为:“刑法规定只能以具有一定的身份者作为犯罪主体的犯罪,叫做身份犯。”日本学者大跃义久指出:“我国刑法典,初步限定定为主体之犯罪类型外,还有在行为主体限定一定的人的犯罪类型。我们把前者叫做非身份犯(或者叫做普通犯),而将后者叫做身份犯。”[①]西田典之教授也认为:“刑法法规之中,也有将行为主体限定于具有一定身份的情形,这称为‘身份犯’。”[②]需要指出的是,若依照我国大陆地区刑法学界的通说,日本关于“凡是在构成要件上需要一定身份的犯罪,就被称做身份犯”的观点是有失偏颇的。因为这一表述在我国大陆地区刑法学界仅仅指真正身份犯,而不包括不影响定罪而仅影响量刑的不真正身份犯。然在日本刑法中,不真正身份犯是既影响定罪,又影响量刑的。如西田典之教授所言:“第65条2款有关因有无身份而‘刑’有轻重的场合,例如,单纯横领罪(第252条)与业务横领罪(第253条)、单纯赌博罪(第185条)与常习赌博罪(第186条)之间的关系便是如此,称之为加减性身份犯或不真正身份犯。”[③]显然,在日本刑法中不真正身份犯同样也影响定罪。关于这一区别,将在身份犯的学理分类一章中详

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