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2014自考《婚姻家庭法》串讲讲义(1).doc

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2014自考《婚姻家庭法》串讲讲义(1).doc

考试学习软件商城(examebook.com)出品QQ593777558更多自考课程(真题、笔记、音频)请至官网www.examebook.com婚姻家庭法自考讲义(一)第一章绪论考情分析学习本章,要求考生坚持唯物主义的婚姻家庭观,正确认识婚姻家庭的社会本质,掌握婚姻家庭制度和社会制度的内在联系,了解婚姻家庭制度的各种历史类型以及其演进过程。多以选择、名词解释的形式出现。考生应注意掌握,如【09、1单选】、【08、1单选、多选】、【07、10多选】、【06、10单选】、【05、10单选、多选】、【04、10多选】、【03、10名词解释】、【02、10多选、名词解释】。串讲内容1、婚姻家庭的一般概念及其含义(名词解释、多选、简答,考查频率一般)婚姻,是为当时社会制度所确认的,男女两性互为配偶的结合。其有如下三层含义(1)婚姻须为异性结合,同性结合不成其为婚姻。(2)婚姻须为具有配偶身份的结合,不具有此等身份的结合不成其为婚姻。(3)作为婚姻的结合须为当时的社会制度所确认。否则,男女双方即使在事实上共同生活也不成其为婚姻。家庭,是以婚姻、血缘和共同经济为纽带而形成的亲属团体和生活单位。(02年10月名词解释)其有如下在层含义(1)家庭是一个亲属团体(2)家庭须有共同经济,如以家庭为单位组织生产、组织消费等,家庭历来都是社会中最基本的生活单位(3)家庭既是亲属团体又是生活单位。2、婚姻家庭的法律概念(名词解释,考查频率一般)婚姻是男女双方以永久共同生活为目的,以夫妻的权利义务为内容的合法结合。家庭是同居一家共同生活,其成员依法互享权利、互负义务的亲属团体。3、婚姻家庭的属性(单选、多选、简答,考查频率较高)婚姻家庭是以两性结合与血缘联系为其自然条件而形成的社会关系,其属性可以从以下两个方面加以说明。(1)婚姻家庭的自然属性考试学习软件商城(examebook.com)出品QQ593777558更多自考课程(真题、笔记、音频)请至官网www.examebook.com男女两性的生理差别,人类固有的性的本能,是婚姻的生理学上的基础。通过生育而实现的种的繁衍和由此而形成的血缘联系,是家庭这一亲属团体的生物学上的功能。通过两性结合、生育行为而实现的人口的再生产,是社会可持续发展的必要条件。如果没有上述自然前提或自然因素,婚姻家庭是不可能出现于人类社会的。我们应当正视婚姻的自然属性。婚姻家庭立法应当考虑婚姻家庭的自然属性。例如法律不承认同性结合具有婚姻的效力,以到达法定婚龄为婚姻成立的必备要件,以当事人有一定范围的血亲关系和患特定的疾病为婚姻成立的障碍,以有生理缺陷、无行为能力作为婚姻成立的障碍或离婚的理由等。(2)婚姻家庭的社会属性婚姻家庭是社会的产物,而不是自然的产物。婚姻家庭本身是一种人与人之间的社会关系。任何婚姻家庭都不是抽象的,脱离社会而存在的。社会性是人的本质属性,也是婚姻家庭的本质属性。婚姻家庭的本质属性是其社会属性而非自然属性。婚姻家庭是一定的物质社会关系和一定的思想社会关系的结合。婚姻家庭中的物质社会关系,是同作为一定社会经济基础的生产关系相适应的,不同社会的生产资料所有制和生产组织形式等,决定了婚姻家庭领域的经济关系的性质和特点。婚姻家庭中的思想社会关系,是同一定社会的上层建筑和意识形态相适应的,具体表现在思想感情、伦理道德、法律和习惯等诸多方面。4、婚姻家庭的社会功能(单选、多选,考查频率很高)(1)实现人口再生产的功能(2)组织经济生活的功能(3)文化教育功能。5、婚姻家庭制度与经济基础、上层建筑的关系(选择,考查频率很低)1婚姻家庭制度与经济基础不同时代、不同社会的婚姻家庭制度都是与当时的社会经济基础相适应的。另一方面,婚姻家庭制度也同其他上层建筑一样,能够通过自身的特有途径,能动地反作用于经济基础,并且通过经济基础影响生产力的发展。(2)婚姻家庭制度与上层建筑在上层建筑领域,政治、法律、道德、宗教等都通过各自不同的途径作用于婚姻家庭制度。6、婚姻家庭制度的历史类型(1)原始社会中的群婚制与对偶婚制(单选、多选、名词解释,考查频率较高)群婚制的低级形式是血缘群婚,群婚制的高级形式是普那路亚群婚亦称亚血缘群婚。血缘群婚已经排除了不同辈分的直系血亲之间的两性关系。普那路亚群婚仍是一种同行辈的集团婚,但是已从两性关系中排除了兄弟和姐妹。对偶婚制系一对男女在或短或长的时间相对稳定地同居生活,可视为从群婚制到一夫一妻制的过渡。过去在群婚制下只能判明谁是子女的生母,对偶婚制下谁是子女的生父一般说来也是可以判明的了。考试学习软件商城(examebook.com)出品QQ593777558更多自考课程(真题、笔记、音频)请至官网www.examebook.com(2)私有制社会中的一夫一妻制一夫一妻制婚姻家庭的形成,是私有制确立的必然结果。剩余生产物的出现,私有经济的因素在氏族内部不断增长,男子成为畜群等新的财富的掌管者。另一方面,又产生了改变传统的继承制度使之有利于子女的意图。父系氏族制确立后,在父系氏族内部逐渐形成了以男子为中心的、拥有一定私有财产的一夫一妻制的个体家庭。私有制社会中的一夫一妻制婚姻家庭制度经历了不同的发展阶段。一般说来,古代的即奴隶制、封建制时代的婚姻家庭制度是以家族为本位的,男女、夫妻、亲子、家长和家属间具有强烈的人身依附关系,其主要特征为婚姻不自由、男女不平等、夫权统治、家长专制等。近现代的资本主义婚姻家庭制度是以个人为本位的。婚姻双方和家庭成员间的人身依附关系较前大为削弱,婚姻家庭主体的法律地位已渐趋平等。总的说来,婚姻家庭制度的演进是沿着文明进步的方向发展的。(3)社会主义婚姻家庭制度及其发展方向社会主义婚姻家庭制度具有婚姻自由、一夫一妻、男女平等、保护妇女、儿童和老人的合法权益等基本特征。社会主义婚姻家庭制度具有强大的生命力,从发展方向来看,它是从阶级社会的婚姻家庭制度向共产主义社会的婚姻家庭制度的过渡。7、中国古代有关婚姻家庭的礼与律中国古代调整婚姻家庭关系的规范,始见于礼,后入于律。在奴隶制时代,婚姻家庭关系是由礼制和为统治阶级认可的习惯调整的。到了封建制时代,婚姻家庭法规范被载入诸法合体、内容庞杂的统一法典对婚姻家庭关系的调整是礼、律并用的。总的说来,以礼为主,以律为辅,婚姻家庭法规范详于礼而略于律,是中国古代婚姻家庭法的一大特色。有关婚姻家庭的礼制,特别是其中的实体性规范,实际上起着法的作用。(1)奴隶制时代的婚礼、家礼婚礼和家礼,在维护宗法制度的礼制中占有很重要的地位。婚姻家庭制度从属于宗法制度。礼记。昏义中指出夫礼,始于冠,本于昏,重于丧祭,尊于朝聘,和于射乡。其中,冠、婚、丧、祭诸礼都是奴隶主阶级的成员在婚姻家庭方面必须遵守的行为规则。在宗法制度下,以合两姓之好,上以事宗庙,下以继后世为婚礼的根本宗旨,以孝、悌为家礼的最高原则。中国古代的宗法伦理观念视婚礼为诸礼之本。有关婚姻的礼制以聘娶婚为结婚方式,以六礼为嫁娶程序。家礼是以亲亲、尊尊、长长、男女有别(应该解读为男尊女卑)等为其主要内容的。(2)封建时代的户婚律(多选,考查频率很低)奴隶制为封建制所替代后,以户婚律或类似名称出现的婚姻家庭法规范体系是历代封建王朝制定的诸法合体的统一法典的组成部分。与婚姻家庭有关的成文法始于战国时代。汉律九章,以(户律)规定婚姻家庭和与此相关的其他事项。汉时已以七弃为休妻之理由,妻擅自改嫁或夫死未葬而改嫁须处以重刑考试学习软件商城(examebook.com)出品QQ593777558更多自考课程(真题、笔记、音频)请至官网www.examebook.com三国、两晋、南北朝的户婚立法,上承汉制而有所损益。魏律、晋律中均有户律一篇。北齐律中改称婚户律。北周律中分列婚姻、户禁两篇。南朝各代基本上沿用晋律。当时的门阀制度对婚姻家庭制度有强烈的影响。隋开皇律中将婚、户合为一篇。大业律中再次分为户律和婚律。唐律以户婚为其第四篇,分为上、中、下三卷,计46条。8、古代罗马的亲属法(单选、多选、名词解释,考查频率较高)古罗马是高度发达的奴隶制国家,也是同时代的婚姻家庭法制最为完备的国家。罗马家庭是宗法家长制的家庭。关于家父权即家长权的规定,最初载于公元前5世纪制定的十二铜表法。关于婚姻的成立,罗马亲属法中设有婚约制度。订婚须出于父命,婚约具有一定的法律效力。婚约男与婚约女在订婚后两年内不结婚的,婚约即行废止。婚姻的种类有两种一是市民法婚姻,亦称正式婚或有夫权婚姻,是依市民法的规定而成立的。二是万民法婚姻,亦称略式婚或无夫权婚姻,是依万民法的规定而成立的。市民法婚姻的结婚方式分为三种,即共食婚、买卖婚和时效婚。共食婚须举行隆重的宗教仪式买卖婚须由男子在计量者之前以要式契约的方式买受女子为妻时效婚则是以一定事实的存在(男女双方以夫妻关系同居生活)和一定期间的经过(1年)相结合为成立要件的。至于万民法婚姻,法律规定在符合法定要件时,依当事人的合意而成婚。罗马亲属法还对法定婚龄、禁婚亲和其他婚姻障碍等,作了各种具体的规定。关于家庭关系,家父权和夫权在罗马亲属法中占有很重要的地位。关于婚姻的终止,罗马亲属法以配偶死亡、自由权或市民权的丧失和离婚为终止原因。离婚的方式有三一是出于家父的意思而离婚,这种离婚方式至帝国时代后期已被废除二是出于夫妻双方的意思而离婚,即协议离婚三是出于夫妻一方的意思而离婚,即片意离婚。9、欧洲中世纪的婚姻家庭法欧洲各国封建时代的婚姻家庭法的法源,主要来自习惯法、寺院法和罗马法三个方面。欧洲早期封建制国家的婚姻家庭法,多为习惯法的汇集。父权和夫权十分强大。男子只有成婚后自立门户,方可脱离父权的支配。离婚须出于习惯法上的理由,具有浓厚的男子专权主义的色彩。另方面,早期的习惯法中,还保有某些原始的婚姻家庭习俗。关于婚姻的成立,寺院法在实质要件方面列举了众多的婚姻障碍,如欠缺结婚合意、不能人道、重婚、有禁止结婚的亲属关系、未受基督教的洗礼等。在形式条件方面,要求当事人举行一定的宗教仪式。考试学习软件商城(examebook.com)出品QQ593777558更多自考课程(真题、笔记、音频)请至官网www.examebook.com关于婚姻的解除,寺院法本诸教义持禁止离婚主义。无效婚姻和别居制的规定,是作为禁止离婚的救济手段而采用的。除婚姻事项外,寺院法中的有关规定还涉及亲子、收养、监护、继承等诸多方面。婚姻家庭法的宗教化,是欧洲中世纪法律的显著特色之一。10、近现代资产阶级国家婚姻家庭法简介(1)大陆法系国家民法典中的婚姻家庭法大陆法系国家采取法典主义.1804年法国民法典中的婚姻家庭法规范体系以法律的形式宣告了资本主义婚姻家庭制度对封建主义婚姻家庭制度的胜利。婚姻家庭法(亲属法)在其中未设专编。该法典从总体上否定了以家族为本位的封建主义婚姻家庭制度,代之以个人为本位的资本主义婚姻家庭制度。在结婚问题上,有未经当事人合意不得成立婚姻的规定,从而在法律上确立了共诺婚制,同时还规定了婚姻成立的其他法定要件。在夫妻关系问题上,妻对夫的人身依附关系已大为削弱。该法典规定夫妻互负忠实、扶助、救援等义务,双方可依法订立夫妻财产契约。在离婚问题上,该法典规定了离婚的法定理由。除裁判离婚外,还规定了须受法律严格限制的协议离婚制。在亲子关系上,对父母子女的权利义务作了各种具体规定。但是,有关亲权的规定仍然是以父母为本位,实际上主要是由父行使的。(2)英美法系国家的婚姻家庭单行法单选题,考查频率很低英美法系国家采取单行法主义,没有统一编制的民法典。英国的婚姻家庭法有其自身的历史传统。自中世纪以来一个很长的时期内,普通法和衡平法在调整婚姻家庭关系方面起着重要的作用。在美国,合法婚姻的成立有三种方式一是依各州法律而成立的民事婚二是依习惯法而成立的习惯婚三是依宗教仪式而成立的宗教婚。即使在不承认习惯婚的一些州,某些形式要件方面的瑕疵并不影响婚姻本身的效力。美国的婚姻家庭立法是以州为本位的,法定婚龄高低不一,婚姻障碍也不尽相同。但是,在一州认为是合法的婚姻,它州也认其为合法。至于婚姻的效力,各州一般均规定夫妻有同居、扶养等义务。夫妻财产制有不同的形式,许多州采取分别财产制,有些州则对特定财产采用共同财产制。关于婚姻的解除,各州法律均采用诉讼离婚的方式,不承认诉讼外的协议离婚。11、我国2001年对婚姻法的修正的重点简答题,多选题,考察频率一般第一,总则中增加了保障婚姻法诸原则实施的禁止性条款,通过有关禁止有配偶者与他人同居、禁止家庭暴力。我国基本法中率先规定禁止家庭暴力的法律是修正后的婚姻法)的规定,强化了对婚姻家庭主体人身权利的保护。在新增的第4条中规定了婚姻双方和家庭成员的共同责任,从而集中地体现了我国婚姻家庭法的立法宗旨。第二,在结婚制度中增设了关于无效婚姻和可撤销婚姻的规定,其内容包括婚姻无效和撤销的原因,撤销请求权人和请求权行使的时间以及婚姻无效和撤销的法律后果等,从而为防治违法婚姻制定了必要的法律对策。考试学习软件商城(examebook.com)出品QQ593777558更多自考课程(真题、笔记、音频)请至官网www.examebook.com第三,在家庭关系中改进了原有的法定夫妻财产制,界定了夫妻双方共有财产和一方所有财产的范围同时还规范了夫妻财产约定,包括约定的内容、形式和效力对有关亲子、祖孙、兄弟姐妹权利义务等规定也作了适当的修改。第四,在离婚制度中,对准予离婚的法定理由增设了若干列举性、例示性的规定,从而增强了法律在适用中的可操作性,有利于保障离婚自由,防止轻率离婚。在离婚后子女的抚养教育和财产处理等问题上,增设了探望权和经济补偿、损害赔偿等规定。第五,以专章规定救助措施和法律责任。对违反婚姻家庭法行为的受害人,规定了各种必要的救助措施,对婚姻家庭领域的行政违法行为、民事违法行为和刑事犯罪行为规定了相应的法律责任。有些是直接规定的,有些规定是同其他法律相衔接的。

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