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取证程序的改革 离婚法的合理与不合理实践

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取证程序的改革 离婚法的合理与不合理实践

1 取证程序 的 改革 : 离婚法的 合理与不合理实践 ① 黄宗智 巫若枝 摘要 :本文根据从 东南沿海 R县抽样所得 的 45个 案例分析近年取证程序改革对离婚法运作所 起的作用。文章说明,从毛时代的主要 由审判员调查取证变为今天主要由当事人举证 的制度,导 致了一系列的未予后果。其中, 有不合理的官僚主义化的只重程序不顾实质的后果 , 以及不起实 际作用的证人 制度, 也有合理的符合新社会经济现实的书面取证 , 以及倾 向无过错离婚 的 做法 。 要改进当前的弊端, 需要明确当事人主义取证制度并不完全适用于民事案件与调解制度。 旧实质 正义的取证和 法庭调解制度, 仍旧在起 一定的积极作用, 应该予以认可,有选择地援用和推进, 与当事人举证制度并用, 不应盲从于今天主流的 “现代化 ”法律形式主义模式 。 关键词 :未予后果 历史环境 形式化 证人取证 (新旧制度) 连同运作 两不是运作 取证程序的改革 是近年司法实践中的一个关键性的变化 , 从毛 泽东 时代的主要由审判员 来 调查取证一变而为 今天主要由当事人提供证据 的制度 ,对 司法实践 整体 影响深远。 即便是 毛时 代遗留下来的 法庭调解制度,也 因此 在实际运作中 起了一定的变化。 本文根据南方 R县 最近的 ( 1999年到 2004年 ) 案件档案 抽样得出 的 45起离婚案例 ,集中探讨取证制度的变化对离婚法 运作的影响 。 ② 在这个有限领域中 , 我们看到的 并 不 简单 是 改革 理论 意图 上的从法官集权制度 到 确立 当事人权利的 “现代化 ”“转型 ”, ③ 也不是原 有 制度的简单延续, 而更多的 是一系列 出于 意料之外 的 “未予 后果 ”。 ④ 一方面,近年的 取证制度 改革 反映了新的社会经济实际, 显示 一定 的合理性 , 并且是实践中的合理性 。 但是 另一方面,也有许多不合理的 结 果 ,其中最突出的是 新程序被纳入 官僚体制只顾 形式 不顾实质的 弊端。 新近的 问卷调查 研究证明, 当前法律制度明显缺乏威信。 政府虽然大规模 宣传法治 并 全面 推广法律 教育,但实际上人们 普遍 对这个制度缺乏信心 。 从审判员在人民心目中的威信来说, ① 感谢应星、李放春、彭小龙、余盛锋、范愉诸位同仁、学生先后在本文 修改过程中所提的建议。特别感谢徐安琪教授最后的 指正。

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