众合2010专项教程林鸿潮行政法讲义_第1页
众合2010专项教程林鸿潮行政法讲义_第2页
众合2010专项教程林鸿潮行政法讲义_第3页
众合2010专项教程林鸿潮行政法讲义_第4页
众合2010专项教程林鸿潮行政法讲义_第5页
已阅读5页,还剩31页未读 继续免费阅读

下载本文档

版权说明:本文档由用户提供并上传,收益归属内容提供方,若内容存在侵权,请进行举报或认领

文档简介

1.行政法的基本原则(上) 2.行政法的基本原则(下) 行政法的基本原则(表1) 基本原则 具体内涵 合法行政 法律优先;法律保留 合理行政 公平公正对待;考虑相关因素、排除无关因素;符合比例原则 程序正当 行政公开;公众参与;公务回避 高效便民 行政效率;便利当事人 诚实守信 行政信息真实;保护信赖利益 权责统一 行政效能;行政责任 真题1(03八案例)某市为加强道路交通管理, 规范日益混乱的交通秩序,决定出台一项新举 措,由交通管理部门向市民发 布通告,凡自行 摄录下机动车辆违 章行驶、停放的照片、 录像资料,送 经交通管理部门确认后,被采用并在当地 电视台播出的,一律奖励人民币 200 元300 元。此举使 许多市民踊跃参与,积极举报违 章车辆,当地的交通秩序一时间明显好转,市民满意。新闻报道后, 省内甚至外省不少城市都来取经、学 习。但与此同 时,也发生了一些意想不到的事:有违章驾车者去 往不愿被别人知道的地方,电视 台将车辆及背景播出后,引起家庭关系、同事关系 紧张,甚至影响了 当事人此后的正常生活的;有乘车人以肖像权、名誉 权受到侵害,把电视台、交管部门告上法庭的; 有违章司机被单位开除,认为 是交管部门超范围行使权力引起的;有 抢拍者被违章车辆故意撞伤后, 向交管部门索赔的;甚至有利用偷拍照片向驾车人索要高额“保密费”的,等等。报刊将上述新闻披 露后,某市治理交通秩序的举 措引起了社会不同看法和较 大争议。 请谈谈你对某市治理交通秩序新举措合法性、合理性的 认识 。 真题2(06五案例)2002 年 7 月,某港 资企业投资 2.7 亿元人民币与内地某市自来水公司签订 合作合同,经营该市污水处理。享有规章制定权的该市政府 为此还专门制定了污水处理专营管理 办法,对港方作出一系列承诺 ,并 规定政府承担污水处理 费优先支付和差额补足的义务,该办法至 合作期结束时废止。 2005 年 2 月市政府以合作项目系国家明令禁止的变相对外融资举债的“固定回报”项目,违反 了国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知的精神,属于应 清理、废止、撤销的范围为由,作出“ 关于废止污水处理专营 管理办法的决定”,但并未将该决定告 知合作公司和港方。港方认为 市政府的做法不当,理由是:其一,国 务院文件明确要求,各级政府对 涉及固定回报的外商投资项目应“充分协商”、 “妥善处理”,市政府事前不做充分论证,事后也不通知 对方,违反了文件精神;其二,1998 年 9 月国务院通知中已明令禁止 审批新的“ 固定回报”项目,而 污 水处理合作项目是 2002 年经过市政府同意、省外 经贸厅审 批、原国家外 经贸部备案后成立的手续 齐全、程序合法的项目。 请运用行政法原理对某市政府的上述做法进行评论。 3.行政主体的判断标准 行政主体资格(表2) 权 自己享有并行使行政职权;否则可能是民事主体 名 以自己名义实施行政活动;从其签名盖章上体现 责 必须能够独立承担因行政活动而产生的法律责任 真题-3(06-42-单选 )某县公安局民警甲在一次治安 检查中被乙打伤,公安局 认定乙的行为构成妨碍 公务,据此对乙处以 200 元罚 款。甲 认为该处罚决定过轻。下列哪种说法是正确的? A对乙受到的处罚决定,甲既不能申 请复议,也不能提起行政诉讼 B甲可以 对乙提起民事诉讼 2 C对乙受到的处罚决定,甲可以申请复议但不能提起行政诉讼 D对乙受到的处罚决定,甲应 当先申请复议, 对复议决定不服可提起行政诉讼 4.行政主体的基本类型 行政主体类型(图3) 中央行政主体 第一级 国务院 第二级 组成部门 直属(特设)机构 直属事业单位 议事协调机构 办公机构 办事机构 (只有组成部门的设、增、减、并、改须经全国人大或其常委会批准,其他国务院可自主决定) 第三级 国务院组成部门管理的机构 某些国务院下属单位的内设机构 地方行政主体 第一级 地方各级政府 中央主体派驻地方的机构 第二级 派出机关 工作部门 直属(特设)机构 直属事业单位 议事协调机构 办公机构 办事机 构 (只有县级以上政府才设立下属部门和机构,乡镇政府没有下设部门和机构) 第三级 某些部门的内设机构 某些部门的派出机构 非政府行政主体 被授权的企业组织 被授权的事业单位 被授权的社会团体 被授权的群众自治组织 (如某些公用事业企业) (如高等院校) (如某些行业协会) (如村委会、居委会) 说明:表示有行政主体资格;表示经授权可能有行政主体资格;未标注者表示无行政主体资 格。 真题-4(04-74-多 选)关于国家行政机构,下列哪些 说法是不正确的? A国家粮食局是国务院直属机构 B国务 院台湾事务办公室是主管台湾事务的办事机构 C财政部的司级内设机构的增设由财政部审核,国务院机构编制管理机关批准 D国务院学位委员会是国务院组成部门 行政授权与行政委托(表4) 行政授权 行政委托 对象 行政机构、非政府组织 行政机构、非政府组织、其他机关、个人 依据 法律、法规、 (规章)的授予 一般没有明确依据,不违背特别规定即可 后果 获得行政主体资格 没有行政主体资格 5.公务员法概述、公职的取得 公务员的范围(表5) 原范围 行政机关中履行公职的人员 现范围 国家机关、政党机关、人民团体机关中履行公职的人员 拓展范围 部分事业单位中履行公职的人员,经批准参照公务员管理 公职的取得(怎么当上公务员) (表6) 适用范围 主任科员以下的非领导职务 录用程序 发布公告资格初审笔试面试资格复审政审体检录用委任 试用期限 试用期 1 年,合格者委任职务,不合格者取消录用 3 选任 适用于各级权力机关选举(决定)的领导职务公务员 公开选拔 领导职务(副科至正厅) 、非领导职务(副处至正厅)出现空缺,可以面向社会公开选拔。初任法官、初任检察官,可以面向社会从通过司法考试的人员中公开选拔。 聘任 适用于专业性或辅助性职位,但涉及国家秘密的除外 注意:公务员经批准可以在机关外兼职,但不得领取兼职报酬,也不得在企业或营利性组织中兼 职。 6.公职的履行 公职的履行(怎么当公务员) (表7) 考核内容 德能勤绩廉,但以绩为重 考核类型 定期考核;不定期考核考核 考核结果 优秀;称职;基本称职;不称职 奖励对象 公务员个人;公务员集体 奖励形式 精神物质相结合,以精神奖励为主奖励 奖励等级 嘉奖;三等功;二等功;一等功;授予荣誉称号 处分种类 警告(6m) ;记过(12m) ;记大过(18m) ;降级(24m) ;撤职(24m 并降级) ;开除(永久) 处分后果 处分期间不得升迁;记过、记大过、降级、撤职的还不得涨工资 处 分 处分解除 解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响,但解除降级、撤职不视为官复原职 调任 从其它国有单位或团体调入机关,担任领导职务或副调研员(副处)以上非领导职务 转任 在公务员队伍内变动职务交流 挂职 人事关系在原单位,但在其它单位短期任职 近亲 夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲:不能相互直接领导;不能直属同一领导;不能一方当领导,另一方干组织、人事、纪检、监察、财务、审计任职 回避 地域 县乡两级主要领导不能在原籍任职 执行公务回避 涉及本人(或近亲属)利害关系的;近亲即夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲 回 避 离职回避 公务员离职后,领导成员在 3 年内(其他人在 2 年内)不得到与原工作直接相关的营利性组织任职,不得从事与原工作直接相关的营利性活动 公务员的错误命令抵抗权:命令有错可抵抗;上级坚持应执行;执行后果上级负;明显违法责自 负。 近亲回避示例图(图8): 市公安局长(弟弟) 招生办主任(弟弟) 市教育局长(哥哥) 市长(弟弟) 教育局组织科(人事科)、纪检组(监察组)、 财务科、审计科工作人员 真题-5(08-39-单选 )关于行政机关公 务员处分的说法,下列哪一选项是正确的? A行政诉讼的生效判决撤销某行政机关所作的决定,即 应给予该机关的负责人张某行政处分 B工商局干部李某主动交代自己的违法行为,即应减轻处分 C某环 保局科长王某因涉嫌违纪被立案调查,即应暂停其履行职务 D财政局干部田某因涉嫌违纪被立案调查,即不应允许其挂职锻炼 真题-6(0942单选)下列哪一做法不属于公 务员交流制度? A沈某系某高校副校长,调入国 务院某部任副司长 B刘某系某高校行政人员,被聘为某区法院书记员 4 C吴某系某国有企业经理,调入市国有资产管理委员会任处长 D郑某系某部人事司副处长,到某市挂 职担任市委组织部副部长 真题-7(07-85-多 选)下列哪些情形 违反公务员法有关回避的规定? A张某担任家乡所在县的县长 B刘某是工商局局长,其侄担任工商局人事处科员 C王某是税 务局工作人员,参加调查一企业涉嫌偷漏税款案,其妻之弟任该企业的总经理助理 D李某是公安局局长,其妻在公安局所属派出所担任户籍警察 7.公职的丧失、公务员纠纷解决机制 公职的丧失(怎么不当公务员) (表9) 特点 应注意问题 辞 职 公务员自己提出,辞职后 无特殊待遇 想辞职而辞不了:未满最低服务年限担任涉密职位或未满原职脱密期限 重要公务尚未处理完毕且须本人继续处理正接受审计、纪检、刑事审查 不想辞而必须辞:引咎辞职责令引咎辞职 辞 退 单位单方面决定,被辞退 后按照失业处理 年度考核连续 2 年不称职(1 年不称职仅降 1 级)不胜任现职又不接受其他 安排因所在单位变动需要调整工作,本人拒绝合理安排不履行义务,不遵 守纪律,不适合继续工作又不宜开除的连续旷工超 15 天或 1 年累计矿工超 30 天 退 休 因客观原因丧失职位,可 获退休金和其它待遇 正常退休:达到法定年龄 提前退休:工龄满 30 年;距规定退休年龄不足 5 年且工龄满 20 年;符 合规定的其他情况 纠纷解决机制(图10) (30 天) (30 天)(15 天) (60/90 天) 原机关复核 上一级机关或同 人事处理 级人事机关申诉 再上一级机关再申诉(60/90 天) 上一级机关或同级人事机关申诉 (限初次申诉由省级以下机关处理的情况) (30 天) (60/90 天) 一般公务员的申诉程序 仲裁生效 申请法院强制执行 聘任合同争议 (60 天) 人事争议仲裁委员会 不服仲裁(15 天) 提起民事诉讼 聘任制公务员的仲裁程序 真题-8(05-90-多 选)下列哪些做法不符合有关公 务员管理的法律法规规定? A县公安局法制科科员李某因 2002 年和 2004 年年度考核不称职被辞退 B小王 2004 年 7 月通过公务员考试进入市法制办工作,因表现突出于 2005 年 1 月转正 C办事 员张某辞职离开县政府,单位要求他在离职前办理公务交接手续 D县财政局办事员田某对单位开除决定不服向县人事局申诉,申诉期间财政局应保留田某的工作 真题-9(0649单选)下列哪种做法符合 公务员法的规定? A某卫生局副处长李某因在定期考核中被确定为基本称职,被降低一个职务层次任职 B某市税 务局干部沈某到该市某国有企业中挂职锻炼一年 C某市公安局与技术员田某签订的公务员聘任合同,应当报该市组织部门批准 D某地环保局办事员齐某对在定期考核中被定为基本称职不服,向有关部门提出申诉 5 8.行政行为概述 行政行为的分类(表11) 分类标准 具体分类 法律意义 行为对象是否特定 抽象行政行为;具体行政行为 判断复议和诉讼的受案范围 行政主体的选择度 羁束行政行为;裁量行政行为 判断行政争议的性质 对相对人利益的影响 授益行政行为;负担行政行为 影响实施这些行为的行政程序 行为的启动方式 依申请行政行为;依职权行政行为 判断行政不作为 是否以特定方式作出 要式行政行为;不要式行政行为 判断行政行为的效力 9.一般行政法规的制定 行政法规的制定 一般行政法规的制定(表12) 主体 国务院 权限 执行法律规定的事项执行宪法规定的国务院职权事项执行全国人大及其常委会授权的事项 立项 由国务院有关部门报请立项由国务院法制机构拟订年度立法工作计划报国务院审批 起草 由有关部门起草或由国务院法制机构起草、组织起草由起草部门主要负责人签字送审 审查 国务院法制机构负责审查直接涉及公民、法人或其它组织切身利益的可以听证,有关行政许可的必须听证由法制机构主要负责人提请审议,但调整范围单一、各方面意见一致或法律配套法规可以传批 决定 国务院常务会议审议,法制机构或起草部门做说明;或直接由国务院审批总理签署国务院令公布施行 公布 标准文本为国务院公报文本公布后 30 日后施行,但涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确定及公布后不立即施行将有碍法规施行的,可以自公布之日起施行公布后 30 日内由办公厅报请备案 解释 属条文本身问题的,国务院各部门和省级政府可要求解释,由国务院法制机构拟订解释草案报国务院 同意后,由国务院或其授权的有关部门公布属具体应用问题的,国务院各部门与省级政府的法制机构 可请求解释,由国务院法制机构解释答复;涉及重大问题的由其提出意见报国务院同意后答复 行政法规的制定流程(图13) 提请审议 主体 权限 立项 起草 审查 决定 公布 实施 备案 解释 传批 真题-10(08-41- 单选)关于行政法 规制定程序的说法,下列哪一选项是正确的? A行政法规的制定程序包括起草、 审查、决定和公布,立项不属于行政法规制定程序 B几个部 门共同起草的行政法规送审稿报送国务院,应当由牵头部门主要负责人签署 C对重要的行政法规送审稿,国务院法制办经国务院同意后向社会公布 D行政法规应当在公布后 30 日内由国务院法制办报全国人大常委会备案 真题-11(06-39- 单选)下列关于行政法 规解释的哪种说法是正确的? A国务院各部门可以根据国务院授权解释行政法规 B行政法 规条文本身需要作出补充规定的,由国务院解释 C在审 判活动中行政法规条文本身需要进一步明确界限的,由最高人民法院解释 D对具体应用行政法规的问题,各 级政府可以请求国务院法制机构解释 10.授权行政法规的制定、行政规章的制定 授权行政法规的制定(表14) 授权立法的范围 犯罪与刑罚、剥夺公民政治权利、限制人身自由的强制措施与处罚、司法制度属法律绝对保留 授权立法的义务 严格按照授权目的和范围行使该权力;权力不得转授;立法须报授权规定机关备案 6 授权立法的终止 条件成熟时国务院应报请全国人大及其常委会立法,立法后原授权立法及授权终止 授权立法的识别 授权制定的行政法规一般称“某某暂行条例” ,而普通行政法规一般称“某某条例” 行政规章的制定(表15) 制定机关 报请立项 决定 公布 备案 部门 规章 国务院组成部门、直属机 构、部分直属事业单位 部门工作机构 部务会议或委员 会会议决定 标准文本为本部 门或国务院公报 地方政府 规章 省级政府和较大市政府 政府工作部门 或其下级政府 政府常务会议或 全体会议决定 标准文本为地方 政府公报 公布后 30 日 内由法制机构 报请备案 说明:对于其他行政规范性文件的制定问题,尚无法律集中调整,原则上参照规章的制定进行。 真题-12(03-76- 多选)关于规章制定,下列说法哪些是正确的? A.起草的规章直接涉及公民切身利益的,起草单位必须举行听证会 B.部门规章送审稿,由国务院法制机构统一审查 C.除特殊情况外,规章应当自公布之日起 30 日后施行 D.规章应当自公布之日起 30 日内,由法制机构依法报有关机关备案 真题-13(09-39- 单选)下列哪一 选项符合规章制定的要求? A某省政府所在地的市政府将其制定的规章定名为“条例” B某省政府在规章公布后 60 日向省人大常委会备案 C基于 简化行政管理手续考虑,对涉及甲乙两部委职权范围的事项,甲部单独制定规章加以规范 D某省政府制定的规章既规定行政机关必要的职权,又 规定行使该职权应承担的责任 11.立法的效力等级和冲突适用规则 12.立法的监督 各种立法的效力与监督(表16) 文本与效力 批准与备案 改变与撤销 冲突与适用 法律 低于宪法 行政 法规 低于宪法、法 律 地方性 法规 低于宪法、法 律、行政法规、 上级地方法规 部门 规章 低于宪法、法 律、行政法规 地方性 规章 低于宪法、法 律、行政法规、 本级以上地方 法规、上级地 方规章 自治条 例单行 条例与 经济特 区法规 类似本级地方 性法规,但可 对上位法做变 通规定并在本 区域内优先适 用 批准问题: 自治区条例 报全国人大常 委会批准 较大市法规、 自治州县条例 报省级人大常 委会批准 备案问题: 备案找上级 人大不备案 批准当备案 规章有例外 领导关系:若两机关 为领导关系,则上级既 可撤销也可改变下级立 法 监督关系:若两机关 为监督关系,则上级只 能撤销不能改变下级立 法 授权关系:若两机关 为授权关系,则上级可 撤销下级立法乃至撤销 授权 批准关系:经批准的 立法视为批准者的立法 对待(审查结果仅为撤 销) 特别法优于一 般法 新法优于旧法 法不溯及既往, 但有利溯及除外 新一般规定与 旧特别规定冲突 的,由制定机关 裁决(制定机关 为某级人大的, 则替换为其常委 会) 授权制定的行政 法规或经济特区法 规与法律冲突无法 决定适用的,由全 国人大常委会裁决 部门规章之间、 部门规章与地方政 府规章之间冲突的, 由国务院裁决地 方性法规与部门规 章冲突,国务院可 决定适用地方性法 规,适用部门规章 的则应提请全国人 大常委会裁决 省政府规章与较 大市法规冲突,省 级人大常委会处理 真题-14(05-43- 单选)下列有关法律 规范的适用和备案的哪一种说法是正确的? A地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致不能确定如何适用时,由国务院作出最终裁决 7 B不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时,由国务院裁决 C地方政府 规章内容不适当的,国务院应当予以改变或者撤销 D凡被授权机关制定的法规违背授权目的的,授 权和所制定的法规应当一并被撤销 13.具体行政行为的判断 具体行政行为的判断(表17) 判断标准 处分性 特定性 单方性 外部性 具体含义 依行政主体的意志建立、变更或 消灭行政法上的权利义务关系 是针对特定事项与特定 人做出的行为 基于行政主体单方意志便可成立 行政主体对外而非对内实施职权 区别对象 行政事实行为 抽象行政行为 行政合同行为 内部行政行为 真题-15(05- 一案例)甲市人民政府在召集有关职能部门 、城市公共交通运 营公司(以下简称城市 公交公司)召开协调会后,下发 了甲市人民政府会议纪要 ,明确:城市公交公司的运 营范围,界定 在经批准的城市规划区内;城市公交公司在城市规划区内开通的线路要保证正常运营,免缴交通规 费;在规划区范围内,原由交通部 门负责的对城市公交公司 违法运营的查处,交由建 设部门负责。 会 议纪要下发后,甲市城区交通局按照 会议纪要的要求,中止了对城市公交公司违法运营的查处。 田某、孙某和王某是经交通部 门批准的三家运输经营户,他们运营的线路与会议纪要规定免 缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠,但依 会 议纪要,不能享受免 缴交通规费的 优 惠。三人不服,向法院提起诉讼 ,要求撤销会议纪要中关于城市公交公司免缴交通规费的规定,并 请求确认市政府会议纪要关于中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法。 问题 1:甲市人民政府会议纪要所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容是否属于行政诉 讼受案范围?为什么? 问题 3:田某、孙某和王某三人提出的确 认甲市人民政府中止城区交通局 对城市公交公司违法 运营查处的内容违法的请求,是否属于法院的 审理范围? 为什么? 真题-16(03-25- 单选)某大学对 教师甲的工资和职称问题作出处理意见。甲不服多次向有关部 门上 访。年后,某大学根据市教委的要求,对甲反映的问题再次调查研究,形成材料后报市教委。市教 委拟写了关于甲反映问题及处理情况的报告,呈 报省教委,并抄送甲。该报告载明:“我委原则上 同意该校对甲的处理意见,现 将此材料报请你委阅示” 。甲不服,就市教委的报告向市政府申请行政 复议。下列关于甲的复议申请 的表述哪一个是正确的? A.属于行政复议范围,因该报告抄送甲,已 经涉及到甲的权益 B.不属于行政复议范围,因该报告还没有经过上级机关批准,没有对甲发生法律效力 C.不属于行政复议范围,因该报告是下级向上级的报告,是内部行为 D.不属于行政复议范围,因该报告是重复处理行为 14.具体行政行为的成立和效力 具体行政行为的成立(表18) 主体上 内容上 程序上 实施者是行政主体,且具体实施人员意志健全 向当事人表达出效果意思 将行为内容送达当事人 具体行政行为的效力内容(表19) 效力 含义 产生条件 后果 拘束力 形式上推定的效力 一经生效即产生 当事人应遵守;做出者不得随意更改;他人不得随意干预 确定力 实质上确定的效力 争议期过后产生 具体行政行为确定的权利义务关系不再争议,不得更改 执行力 现实中实现的效力 履行期过后产生 使用国家强制力实现具体行政行为确定的权利义务安排 具体行政行为效力内容示意图(图20) 具体行政行为作出 产生拘束力 产生确定力 产生执行力 一般情况下 经过争议期 经过履行期 8 真题-17(06-40- 单选)下列哪一 选项是关于具体行政行为拘束力的正确理解? 具体行政行为具有不再争议性,相 对人不得改变具体行政行 为 行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销具体行政行为 相对 人必须 遵守和实际履行具体行政行为规定的义务 具体行政行为在行政复议或行政诉讼期间不停止执行 A B C D 具体行政行为的效力变化(表21) 条件 效力 后果 无效 行为明显重大违法;如要求行对人去犯罪、行为毫无法律依据、毫无事实根据 自始不发生任何效力 可随时主张无效;随时宣告 无效;可获国家赔偿 撤销 行为一般违法或明显不当 被撤销前推定为有效,撤销后 溯及为自始无效 需依法定程序撤销;撤销后 可获国家赔偿 废止 原有法律依据已改变;客观情况发生重 大变化;行为目的已实现,无须继续存 在 废止前有效;废止后无效 因信赖保护可获国家补偿 真题-18(09-80- 多选)关于具体行政行 为的成立和效力,下列哪些选项是错误的? A与抽象行政行为不同,具体行政行 为一经成立即生效 B行政 强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障 C未经 送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力 D因废止具体行政行为给当事人造成损失的,国家 应当给予赔偿 真题-19(02-75- 多选)刘某因超 载被公路管理机关执法人员李某拦截,李某口 头作出罚款 200 元的 处罚决定,并要求当场缴纳。刘某要求出具书面处罚决定和 罚款收据,李某认为其要求属于强词夺 理,拒绝听取其申辩。关于该处罚决定,下列哪些说法是错误的? A该处罚决定不成立,刘某可以拒 绝 B该处罚 决定违法,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼 C该处罚 决定不成立,刘某 缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼 D该处罚决定无效,刘某可以拒 绝 15.行政许可的设定范围 行政许可的设定 行政许可设定的范围(表22) 可以设定许可的事项 一般许可:从事直接涉及公共利益或个人重大利益的特殊活动 特许:有限自然资源的开发利用、公共资源的配置或特定行业的市场准入 认可:特定职业行业资格、资质的确定 核准:特定设备、设施、产品、物品的检验、检测、检疫 登记:企业或其他组织的设立 可以不设定许可的标准 能够自主决定的市场能够调节的能够自律管理的能够事后监督的 圈外不得设定许可 可以设定许可(第 12 条) 可以不设定许可(第 13 条) 行政许可设定范围示意(图23) 16.行政许可的设定权限和设定程序 行政许可设定的权限(表24) 9 创设经常性许可 创设非经常性许可 制定具体规定 禁止设定许可 法律 无此情况 行政 法规 必要时国务院可以决定方式设定;实施 后除临时性许可外,应及时提请全国人 大及其常委会立法或自行制定行政法规 中央立法无特殊禁止 地方 法规 省级 地方 规章 上位法未创设许可的,必要时省级政府 规章可以创设临时性许可;该许可实施 满 1 年需继续实施的,应当提请本级人 大及其常委会制定地方性法规 行政法规、地 方性法规、行 政规章可在上 位法范围内作 出具体规定, 但不得增设许 可,不得增设 违反上位法的 其他条件 必须由国家统一确定 资格资质的许可 企业或其他组织的设 立登记及其前置性许可 限制外地生产、经营、 服务、商品进入的许可 行政许可设定的程序(表25) 形成性程序 起草立法文件拟设定行政许可的,应当采取听证会、论证会等形式听取意见 评价性程序 设定机关应当定期对其设定的许可进行评价,如认为已设定的许可能够通过第 13 条规定的 方式解决的,应当及时修改或废止 实施机关可以对许可的实施情况及其存在的必要性适时进行评价,并将意见报告设定机关 公民、法人或其他组织可以向设定机关和实施机关就许可的设定和实施提出意见和建议 修正性程序 省级政府对行政法规设定的、有关经济事务的行政许可,认为能够通过第 13 条规定的方式解决的,报国务院批准后,可以在本行政区域内停止实施该项许可。 17.行政许可的实施主体、行政许可的一般实施程序 18.行政许可的特殊实施程序、特别实施程序 行政许可的实施 行政许可的实施主体(表26) 授权实施 委托实施 集中实施 统一、联合、集中办理 原有方式 行政机关实施 委托机关实施 多个机关实施 多个机关(部门)分别实施 现有方式 被授权组织实施 受委托机关实施 一个机关实施 多个机关(部门)一起实施 注意问题 被授权组织以自 己名义实施 委托内容应公告;并以委托 机关名义实施;且不得转委 托 经国务院批准, 省级政府决定 注意统一办理与联合(集中) 办理有所差别 行政许可实施的一般程序(表27) 申请、受理、审查、决定 变更与延续 听证 重 要 制 度 委托申请:可委托他人代为申请,但人身性许可除外 电子政务:行政机关有推行电子政务的义务,当事人 可通过多种灵活方式(主要是电信电子方式)申请许可 正当程序:需核实申请材料实质内容应有 2 人以上进 行 跨级上报:须跨级上报的许可,下级机关应将有关材 料直接上报,上级机关不得要求申请人重复提供材料 陈述申辩:许可事项直接关系他人重大利益的,申请 人、利害关系人有权陈述申辩 政务公开:准予许可的决定应公开,公众有权查阅 书面决定:行政许可程序中的阶段性决定和最终决定, 都必须以书面形式作出 当事人要求 变更或延续 的应当申请, 符合法定条 件的,行政 机关应当依 法准予变更 或者延续 启动方式:行政机关对法定事项 或其认为涉及公共利益的事项可决 定听证(依职权启动) ;对直接涉 及申请人与他人重大利益的事项应 告知听证权(依申请启动) 公务回避:申请人、利害关系人 有权申请听证主持人回避(实体回 避) ;行政机关应指定审查工作人 员以外的人员主持听证(程序回避) 案卷排它:行政机关应当根据听 证笔录作出决定 10 重 要 期 限 补正告知期限:补正告知应在 5 日内 1 次做出,否则 视为受理申请 决定期限: A 一机关决定(20 日内决定,经本机关负责人批准可以 延长 10 日) ; B 平级多机关决定(统一、联合、集中办理的 45 日内决 定,经本级政府负责人批准可以延长 15 日) ; C 跨级多机关决定(下级机关应在 20 日内审查完毕) 颁证期限:10 日内颁发送达许可证或加贴、加盖标志 物 听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫等时间另计 需延续的 应在许可有 效期届满 30 日前申请 应在许可 有效期满前 决定,逾期 视为准予延 续 申请期限:权利人应在被告知听 证权利之日起 5 日内申请听证 告知期限:行政机关应于举行听 证 7 日前告知听证时间与地点,必 要时予以公告 组织期限:行政机关应当在 20 日内组织听证 行政许可实施的特别程序(表28) 特许的决定 应通过招标、拍卖等竞争性方式作出决定 认可的决定 对公民根据考试成绩等决定,对单位根据考核结果决定 核准的决定 应在 5 日内指派 2 人以上核准,不需进一步分析即可得出结论的应当场决定 登记的决定 申请材料齐全、符合法定形式的,应当当场给予登记 有数量限制的许可 多人符合条件的,应当根据受理申请的顺序决定许可 19.行政许可实施的典型真题 真题-20(04-75- 多选)关于行政 处罚和行政许可行为,下列哪些说法是不正确的? A行政处罚和行政许可的设定机关均应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价 B法律、法 规授权的具有管理公共事务职能的组织,可依授权行使行政处罚权和行政许可权 C行政机关委托实施行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织 D行政机关依法举行听证的, 应当根据听证笔录作出行政处罚决定和行政许可决定 真题-21(06-48- 单选)关于行政 许可程序,下列哪一 选项是正确的? A对依法不属于某行政机关职权范围内的行政许可申请,行政机关作出不予受理决定,应向当事 人出具加盖该机关专用印章和注明日期的书面凭证 B行政 许可听证均为依当事人申请的听证,行政机关不能主动进行听证 C行政机关作出的准予行政许可决定,除涉及国家秘密的,均 应一律公开 D所有的行政许可适用范围均没有地域限制,在全国范 围内有效 真题-22(05-46- 单选)根据行政 许可法规定,下列有关行政许可审查和决定的哪种说法是正确的? A对行政许可申请人提交的申请材料的审查,均 应由行政机关两名以上工作人员进行 B行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定,均应采用书面形式 C行政机关作出准予行政许可决定后,均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件 D所有的行政许可均在全国范围内有效 真题-23(05-88- 多选)某公司准 备在某市郊区建一座化工厂,向某市规划局、土地管理局、 环境保护 局和建设局等职能部门申请有关证照。下列哪些 说法是正确的? A某公司应当对其申请材料实质内容的真实性负责 B某市人民政府应当组织上述四个职能部门联合为某公司办理手续 C拟建化工厂附近居民对核发该项目许可证照享有听证权利 D如果某公司的申请符合条件,某市人民政府相关职能部门应在 45 个工作日内为其办结全部证照 20.行政许可的监督检查、行政许可的撤回 行政许可的监督检查(表29) 责令改正 撤销许可 注销许可 11 情 况 资源使用许可未履行开发利用义务 市场准入许可未履行低廉收费与普遍服 务等义务 直接关系重要安全的设备设施存在隐患 行政机关违法准予许可:滥用职权;玩忽 职守;超越职权;违反程序;授予不具备资 格条件者以许可等 申请人违法获得许可:欺骗、贿赂等 许可期满未续 主体丧失能力 撤销撤回吊销 不可抗力等等 后 果 情况应责令限期改正 情况应责令停建停用,并立即改正 情况可获赔偿;情况不能;可能对公共 利益造成重大损害的不予撤销 许可终止 真题-24(04-96- 任选)甲厂经某市采砂 许可证的法定发放机关地质矿产局批准取得了为期 5 年的采 砂许可证,并经某区水电局等部 门批准,在区江河管理站划定的区域内采砂。后因 缴纳管理费问题 与水电局发生纠纷。随后,该水电局越权向乙厂颁发了采砂许可证,准予乙厂在甲厂已被划定的区 域内采砂。下列说法正确的是: A根据甲厂的申请,某市地质矿产 局可以撤销水电局发给乙厂的采砂许可证 B水电 局应当撤销给乙厂发放的采砂许可证 C若乙厂的采砂许可证被撤销,发放许可证的水电局应承担乙厂相应的经济损失 D甲厂可以要求水电局赔偿因向乙厂颁发许可证给自己造成的经济损失 真题-25(06-88- 多选)经张某申 请并缴纳了相应费用后,某县土地局和某乡政府将一土地(实为已被 征用的土地)批准同意由张某建房。某 县土地局和某乡政府 还向张某发放了建设用地规划许可证和 建设工程许可证。后市规划局 认定张某建房违法, 责令立即停工。张某不听,继续施工。市规划局申 请法院将张某所建房屋拆除, 张某要求赔偿。下列哪些 说法是正确的? A某县土地局、某乡政府和市 规划局为共同赔偿义务机关 B某县 土地局和某乡政府向张某发放规划许可证和建设工程许可证的行为系超越职权的行为 C市规 划局有权撤销张某的规划许可证 D对张某继续施工造成的损失,国家不承担 赔偿责任 真题-26(08-87- 多选)对下列哪些情形,行政机关应当办理行政许可的注销手续? A张某取得律师执业证书后, 发生交通事故成为植物人 B田某 违法经营的网吧被吊销许可证 C李某依法向国土资源管理部门申请延续采矿许可,国土资源管理部门在规定期限未予答复 D刘某通过行贿取得行政许可证后,被行政机关 发现并撤销其许可 行政许可的撤回(废止)与补偿(表30) 补偿程序 由行政机关先行处理,行政机关不予答复或不服补偿决定的可以复议或诉讼 补偿标准 法定标准:单行法对补偿标准已有规定的,从其规定 实际损失标准:单行法没有规定的,一般在实际损失范围内确定补偿数额 实际投入标准:特许被撤回的,一般按照当事人实际投入的损失确定补偿数额 适用调解 法院审理行政许可补偿案件可以适用调解,具体程序参照行政赔偿案件的调解 21.行政处罚的种类和设定 真题-27(04-41- 单选)张某委托刘某 购书,并将一本存在 1.3 万元人民币的全国通兑活期存折交给刘 某用于买书。刘某在途中取出 该存折的 3000 元用于购买毒品,被公安机关当场抓获。审讯中,刘某 供述存折中余下的 1 万元仍打算用于购买毒品。 县法院对 刘某判处有期徒刑 15 年。随后,公安机关 作出行政处罚决定,关于当场查获 的 3000 元和存折内的余款,正确的处理方法是: A没收用于购买毒品的 3000 元,将存折内余款返 还刘某 B没收用于 购买毒品的 3000 元和准备用于购买毒品的存折内余款 C将刘某用于购买毒品的 3000 元和存折内余款返还张某 D没收用于购买毒品的 3000 元,将存折内余款返 还张某 行政处罚的种类(表31) 大类型 自由罚 行为罚 财产罚 声誉罚 其它处罚 12 子类型 行政拘留; 劳动教养 责令停产停业;暂扣或吊销许可证、执照 罚款;没收违法所 得、非法财物 警告;通报批评 可由法律、行政 法规创设 行政处罚的设定(表32) 可创设 可规定 注意问题 法律 各种处罚 限制人身自由的处罚由法律保留 行政法规 限制人身自由除外 可设定吊销企业营业执照的处罚 地方性法规 限制人身自由、吊销企业营业执照除 外 可设定暂扣企业营业执照的处罚 部门规章 罚款限额由国务院规定 地方性规章 警告;罚款 下位法应当在上位 法规定给予处罚的 行为、种类和幅度 范围内对已有处罚 做出规定 罚款限额由省级人大常委会规定 22.行政处罚的实施主体与实施规则 行政处罚的实施主体(表33) 一般处罚机关 地域管辖:违法行为发生地机关(包括行为实施地与直接违法结果发生地)级别管辖:县级以上地方政府的有权机关指定管辖:对管辖权有争议的由其共同上一级机关指定 集中处罚机关 国务院或其授权的省级政府可以决定集中处罚,该综合执法机关在行政处罚领域具有主体资格;中 央垂直领导机关(海关、国税、金融、外汇管理)的处罚权和限制人身自由的处罚权不得被集中行 使 被授权组织 法律、法规授权的组织可在其授权范围内实施行政处罚 受委托组织 有权的行政主体可以依照法律、法规、规章,委托具备一定条件的事业单位实施行政处罚 真题-28(08 川-39- 单选)个体 户华某在某市 A 区取得经营许可证,在 B 区违法经营。下列哪一选项 是正确的? AB 区行政机关应当在得到 A 区作出行政许可决定的行政机关委托后对华某的违法行为予以处理 BB 区行政机关 应当依法将案件移送 A 区作出行政许可决定的行政机关处理 C此案 应由 A、B 区有关行政机关共同处理 DB 区行政机关应当依法将 华某的违法事实和处理结果抄告 A 区作出行政许可决定的机关 行政处罚的实施规则(表34) 处罚看能力 不满 14 周岁的不予处罚,已满 14 不满 18 周岁的从轻或减轻处罚;精神病人在不能辨认或控制自己行为时违法不予处罚,间歇性精神病人在精神正常时违法应予处罚。 过时不处罚 违法行为发生之日起,或连续、继续行为终了之日起 2 年后(治安处罚为 6 个月后)不再处罚。 一事不再罚 对一个行为,任何机关不得以同一事由(实施一个行为、违反一个规范)做出多次处罚;对一个行为,任何机关不得以多个事由(实施一个行为、违反多个规范)做出同一种类的多次处罚。 罚刑可相抵 拘留可以折抵刑期,罚款可以折抵罚金,但没收的处罚不能折抵没收的刑罚。 23.一事不再罚 一事不再罚详解(表35) 违法行为数量 触犯法律规范数量(次数) 处罚种类 可否再罚 同种类一个 一个 不同种类 同种类 一个 多个 不同种类 真题-29(04-44- 单选)1997 年 5 月,万达公司凭借一份虚假验资报告在某省工商局办理了增资的变 更登记,此后连续四年通过了工商局的年 检。 2001 年 7 月,工商局以办理变更登记时提供虚假验资 报告为由对万达公司作出罚款 1 万元, 责令提交真实验资报 告的行政处罚决定。 2002 年 4 月,工商 13 局又作出撤销公司变更登记,恢复到 变更前状态的决定。 2004 年 6 月,工商局又就同一问题作出吊 销营业执照的行政处罚决定。关于工商局的行 为,下列哪一种说法是正确的? A2001 年 7 月工商局的处罚决定违反了行政处罚法关于时效的规定 B2002 年 4 月工商局的处罚决定违反了一事不再罚原则 C2004 年 6 月工商局的处罚决定是对前两次处罚决定的补充和修改,属于合法的行政行 为 D对于万达公司拒绝纠正自己违法行为的情形,工商局可以违法行为处于持续状态为由作出处罚 24.行政处罚的实施程序 行政处罚的实施程序(表36) 简易程序 一般程序 听证程序 适用 条件 对公民 50 元以下、对单位 1000 元以下罚款或警告 不适用简易或听证程序时 责令停产停业、吊销许可证或执照、大额罚款 重要 制度 可以一人执法 可以当场决定 调查检查:至少 2 人执 法 做出决定:由行政机关 负责人(集体)作出决定 公务回避:应由非本案调查人员主持听证; 当事人有权申请听证主持人回避 笔录效力:听证笔录不具有排他效力 重要 时限 处罚决定书须当场交付 当事人不在场的应在 7 日 内送达处罚决定 申请期限:应在被告知后 3 日内要求听证 告知期限:行政机关应在听证 7 日前通知听 证时间与地点 真题-30(05-82- 多选)根据行政 处罚法的规定,下列哪些 说法是正确的? A违法行为轻微,及时纠正没有造成危害后果的,应当依法减轻对当事人的行政处罚 B行政机关使用非法定部门制发的罚款单据实施处罚的,当事人有权拒绝处罚 C对情 节复杂的违法行为给予较重的行政处罚,应由行政机关的负责人集体讨论决定 D除当场处罚外,行政处罚决定 书应按照民事诉讼法的有关规定在 7 日内送达当事人 25.行政处罚的执行 行政处罚的执行(主要掌握罚款的执行) (表37) 职权分离 的原则 决定者:行政机关 所有者:国库(处罚机关不得截留私分,财政部门不得返还处罚机关) 收缴者:银行(当事人应自收到处罚决定书 15 日内到银行缴款) 当场收缴 的例外 适用简易程序处 20 元以下罚款(治安处罚为处 50 元以下罚款且被处罚人无异议) ,或适用简易程 序不当场收缴事后难以执行的可当场收缴,但当场收缴的罚款应当自收缴之日起 2 日内交至行政机关 在边远、水上或交通不便地区,当事人向银行缴款确有困难的经当事人提出可当场收缴,在水上、 列车上当场收缴的罚款应自抵岸(到站)起 2 日内交至行政机关,行政机关应在 2 日内交至指定银行 强制执行 的措施 按日处罚款数额 3的执行罚有权的机关可以直接强制无权的机关只能申请法院强制执行 26.治安处罚 治安处罚(主要掌握其与一般行政处罚的不同之处) (表38) 处罚种类 警告:可以由派出所实施罚款:500 元以下的可由派出所实施拘留:15 日以下 吊销:仅限吊销公安机关发放的许可证没收:违法所得应先退还受害人,没有受害人的才没收 限期出境或驱逐出境:仅针对外国人 处罚主体 由县级以上公安机关决定,但警告与 500 元以下罚款可以由派出所决定 处罚时效 违法行为发生之日起,或连续、继续行为终了之日起 6 个月后不再处罚 14 一般程序 调查:公安机关拥有传唤、询问、检查、扣押等强制性权力 决定:治安案件应在 30 日内审结,重大复杂案件报上一级公安机关可再延 30 日 送达:向被处罚人宣告并当场交付,无法当场宣告的在 2 日内送达,有受害人的向其抄送副本 简易程序 警告或罚款 200 元以下,可以当场处罚 听证程序 吊销许可证(执照)或罚款 2000 元以上的,当事人有权申请听证 调解程序 民间打架斗殴或毁损财物的,经调解达成协议的不予处罚,调解不成或不履行调解协议的给予处罚 执行制度 (拘留) 有多种违法行为的应当分别处罚,但合并执行,合并执行的拘留不得超过 20 天 对拘留决定起诉或复议,并提供合格保证人或按每日拘留缴纳 200 元保证金的,可以暂缓执行 真题-31(06-82- 多选)2006 年 5 月 2 日,吴某到某 县郊区旅社住宿,拒不出示身份证件,与旅社工作 人员争吵并强行住入该旅社。 该郊区派出所以扰乱公共秩序 为由,决定 对吴某处以 300 元罚款。下 列哪些说法是正确的? A 派出所可以自己的名义作出该处罚决定 B派出所可以当场作出该处罚决定 C公安机关 应当将此决定书副本抄送郊区

温馨提示

  • 1. 本站所有资源如无特殊说明,都需要本地电脑安装OFFICE2007和PDF阅读器。图纸软件为CAD,CAXA,PROE,UG,SolidWorks等.压缩文件请下载最新的WinRAR软件解压。
  • 2. 本站的文档不包含任何第三方提供的附件图纸等,如果需要附件,请联系上传者。文件的所有权益归上传用户所有。
  • 3. 本站RAR压缩包中若带图纸,网页内容里面会有图纸预览,若没有图纸预览就没有图纸。
  • 4. 未经权益所有人同意不得将文件中的内容挪作商业或盈利用途。
  • 5. 人人文库网仅提供信息存储空间,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对用户上传分享的文档内容本身不做任何修改或编辑,并不能对任何下载内容负责。
  • 6. 下载文件中如有侵权或不适当内容,请与我们联系,我们立即纠正。
  • 7. 本站不保证下载资源的准确性、安全性和完整性, 同时也不承担用户因使用这些下载资源对自己和他人造成任何形式的伤害或损失。

评论

0/150

提交评论