关于现行公司资本制度的法律思考.docx

关于现行公司资本制度的法律思考内 容 摘 要公司资本是指公司在其成立时由公司章程所确定的由股东出资构成的公司财产的总额。它是公司获得独立人格必备的法律要件，它不仅体现了股东对公司的义务，而且是股东对公司承担有限责任的物质前提。在公司整个运营期间，公司资本是构成公司对外信誉的重要基础，是公司举债和债权人实现债权的重要保证。为保护债权人实现债权的重要保证。为保护债权人利益和交易安全，就必须确定并维持一定数额的公司资本，并将之公之于众，以便使与公司发生经济交往的相对人，能够了解和掌握公司的资本状况。由于公司资本对公司中有着极其得重要的意义，为保护债权和交易安全，各国公司立法都将其作业项重要内容加以规范，对公司资本各具特色的规定。形成了种种不同的公司资本制度。西方国家目前已经形成的有法定资本制度、授权资本制度和折中授权资本制度三种。我国公司资本制度存在的问题.我国公司法立法时，对公司资本制度也作出了上述比较明确的规定，但是公司法出台后，仍不断有股东虚假出资、虚假注册资本、抽逃资金、逃避债务。甚至利用公司登记诈骗等行为出现 。笔者认为，其中固然存在多种因素，但从立法的角度看，公司法本身存在的缺陷也是一个不容忽视的原因。我国公司资本制度存在的问题.我国公司法立法时，对公司资本制度也作出了上述比较明确的规定，但是公司法出台后，仍不断有股东虚假出资、虚假注册资本、抽逃资金、逃避债务。甚至利用公司登记诈骗等行为出现 。笔者认为，其中固然存在多种因素，但从立法的角度看，公司法本身存在的缺陷也是一个不容忽视的原因。我国现行公司法缺乏一套严实的防范和处罚措施来保证其立法意图的实现。关键词:公司,资本制度,法律思考一、公司资本制度的分类由于公司资本对公司中有着极其得重要的意义，为保护债权和交易安全，各国公司立法都将其作业项重要内容加以规范，对公司资本各具特色的规定。形成了种种不同的公司资本制度。西方国家目前已经形成的有法定资本制度、授权资本制度和折中授权资本制度三种。所谓法定资本制度，又称确定资本制度，是指公司在设立时，必须在公司章程中对公司的资本总额作出明确的规定，并须由股东全部认足，否则公司不能成立。授权资本制度是指在公司设立时，资本总额虽应记载于公司章程，但并不要求发起人全部认足，只要认定并交付总额中的一部分，公司即可成立；未认缴部分，授权董事会根据需要，随时发行新股募集之。折中授权资本制度是介于法定资本制度和授权资本制两者之间的一种新的资本制度，是以上两种资本制度的有机结合。二、公司资本的原则为保护债权人利益并保障交易安全，大陆法系国家普遍确认资本三原则，即资本确定原则、资本维持原则和资本不变原则。所谓资本确定原则是指公司成立时，必须在公司章程中明确规定公司的资本总额，且必须由股东全部认足，否则公司不得成立。资本维持原则又称资本充实原则，即公司在其存续期间应保持与其出资额相当的财产。资本不变原则指公司资本一经确定即不能随意改变，非经法定程序不得增资、减资。公司资本的三原则是大陆法系国家公司资本制度的核心，它的基本出发点都是为了保护公司债权人的利益和交易安全，以及公司自身的发展。我国公司法也适用这三项基本原则。三、我国公司资本制度的特点（一）我国公司法采用的是大陆法系普遍适用的法定资本制度，其目的是为了确保公司资本的足额到位，公司资本的充实和维持，抑制公司股东虚假出资、骗取公司登记，减少公司在经营中出现债权纠纷后公司无力承担责任现象的出现。其主要内容包括：、严格的注册资本最低限额制度。公司法分别在第二十三条第二款、第七十八条第二款规定，有限责任公司视其公司主营业务的不同，注册资本的最低限额分别为人民币50万元、30万元或10万元；股份有限公司注册资本的最低限额为人民币1000万元，公司注册资本最低限额需高于上述规定时，由法律、行政法规另行规定。2、严格的法定资本制。第一，公司法规定，公司设立时必须在章程中规定注册资本，公司注册资本必须由全体股东在公司设立时全部缴足，并在公司登记机关登记。第二，注重公司资本的充实，公司累计转投资额不得超过公司净资产额的50%；有限责任公司的初始股东对现金以外的出资负保证责任；股份有限公司不得以低于股票面额的价格发行股份；除公司法规定的特殊情形外，公司不得收购其发行在外的股票；公司在弥补亏损，提取公积金、公益金之前，不得向股东分配利润。此外，公司法对股东实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资进行严格监督和控制，规定上述出资必须依法评估作价后折合股份。以工业产权，非专利技术作价出资时其作价金额一般不得超过公司注册资本的20%。第三，规定公司不得任意增、减资本；公司增、减资本必须经股东大会决议通过。在减资时，公司还应编制资产负债表、财产清单，向债权人发出通知、公告，债权人有权要求公司提供担保或要求公司清偿债务，公司增、减资本时必须依法申请办理变更登记。3、验资制度。公司法第二十六条规定，股东全部缴纳了出资后，必须经法定的验资机构以验资，并出具验资证明。（二）我国外商投资企业法对外商投资有限公司资本的规定类似于目前在大多数欧洲国家通行的折中授权资本制，外商投资有限公司实行注册资本制度。中华人民共和国国家工商管理局的规定，这类公司注册资本的法定最低限额，在确定投资总额的前提下，根据其投资总额的规定比例计算。关于各股东的出资方式、出资转让，公司经营期间注册资本的增减等，外商投资有限公司同一般有限责任公司基本相同。但在注册资本缴纳问题上有较大的差异。1、中华人民共和国对外经济贸易合作部及工商行政管理局规定，中外合资或合作的有限责任公司，其合营或合作各方在合同中可以采用两种方式约定缴纳出资的期限：一次缴清或分期缴清。合同约定一次缴清出资的，合营或合作各方应从企业营业执照签发之日起6个月缴清各自的出资。合同约定分期缴付出资的，合营或合作各方第一期出资不得低于各自的缴出资额的15%，并且应当在合营企业执照签发之日起3个月内缴清。2、根据中华人民共和国外资企业法实施细则的有关规定，采用有限责任公司形式的外资企业，其外国投资者可以于公司设立时一次缴清出资，也可以分期缴付出资，但缴付期限应在设立外资企业申请书和外资企业章程中载明，第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的15%，并应在外资企业营业执照签发之日起90日内缴清。鉴于在实践中一些公司注册资本不多，但分期缴纳出资的期限过长，影响经营并损害债权人的利益，国家工商行政管理局，对外经济贸易合作部，1994年发布关于进一步加强外商投资企业审批和登记管理的有关问题的通知，对外商投资有限责任公司注册资本的最后缴纳期按注册资本数额不同作出了限制：注册资本在50万美元（含50万美元）以下的公司，其注册资本自营业执照核发之日起一年内全部缴齐；注册资本在50万美元以上、100万美元以下（含100万美元）的公司，其注册资本自营业执照核发之日起一年半内全部缴齐；注册资本在100万美元以上、300万美元以下（含300万美元）的公司，其注册资本自营业执照核发之日起两年内全部缴齐；注册资本在300万美元以上、1000万美元以下（含1000万美元）的公司，其注册资金自营业执照核发之日起三年内缴齐；注册资本在1000万美元以上的公司，出资期限由审批机关根据实际情况审定。四、违反公司法关于资本规定法律责任为了保证严格的法定资本制度的实现，我国公司法第208条、第209条规定了虚假出资、抽逃出资的法律责任。（一）公司发起人、股东未交付货币、实物或者转移财产权，虚假出资，欺骗债权人和社会公众的，责令改正，处以虚假出资金额5%以上、10%以下的罚款。构成犯罪的依法追究刑事责任。（二）公司发起人，股东在公司成立后抽逃出资的，责令改正，处以所抽逃出资金额5%以上、10%以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。根据中华人民共和国刑法第159条的规定，公司发起人、股东违反公司法规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资或者在公司成立后抽逃其出资的，数额巨大，后果严重或者有其他严重情节的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额2%以上、10%以下的罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役。 五、我国公司资本制度存在的问题我国公司法立法时，对公司资本制度也作出了上述比较明确的规定，但是公司法出台后，仍不断有股东虚假出资、虚假注册资本、抽逃资金、逃避债务。甚至利用公司登记诈骗等行为出现 。笔者认为，其中固然存在多种因素，但从立法的角度看，公司法本身存在的缺陷也是一个不容忽视的原因。我国现行公司法缺乏一套严实的防范和处罚措施来保证其立法意图的实现。具体表现在：（一）仅在公司法第二十八条规定在有限公司成立后，发现非现金出资的实际价额显著低于章程所定价额时，应当由交付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对此承担连带责任。但对以现金出资的实际价格显著低于章程所定价格时，没有规定相应的处罚。实际上，此类情况较为普遍。造成这种情况的主要原因是在办理设立登记虚报注册资本，公司股东虚假出资或在公司成立后抽出资金。如某报所载，某人原有一家资产不小的公司，为达到 扩张地盘，扩张资本的目的，以自己原有的公司的名义向某银行抵押贷款1000万元，转入另一个银行，该银行为其出具了1000万元的资金证明，此人拿到这1000万元又向工商部门申请注册一家新的公司。不久1000万元还了银行，这家新成立的公司却仍在运行，后因涉嫌其他犯罪被查处，其虚假注册及抽逃资金的行为才一并被查处，被判以虚报注册资本罪。这只是企业或个人虚报注册资本。抽逃资金受刑事处罚的极少数之一。如果不是此人因其他犯罪被查处，他虚假注册的问题可能仍不会发现，而现实中此类现象却不为少数。（二）公司法规定，办理设立登记时，虚报注册资本骗取公司登记的，公司发起人或股东虚假出资或在公司成立后抽逃其出资的，发起人或股东承担补交注册资本的责任。但此种责任是否是连带责任，公司法规定的不明确。（三）在公司不能清偿债务时，同时又存在股东虚假出资或抽逃出资的，债权人能否直接向该股东请求清偿，清偿的范围有多大，公司法均没有规定。（四）对股东抽逃出资的预防措施不够。公司法对股东与公司之间的交易限制性规定过于简单，存在疏漏。六、对完善我国公司资本制度的立法思考由于上述规定的不明确，导致了实践中人们认识上的偏差，相关部门在处理此类纠纷时标准不一，处理结果也就大相径庭。因此有必要对现行的公司法作必要的修改，以完善我国的公司资本制度。（一）关于发起人和股东对公司资本不足的补缴责任1、有限责任公司股东和董事对公司资本不足额补缴的连带责任。有限责任公司的股东对公司资本不足额承担补缴责任的立法依据是股东不履行出资义务。出资种类的不同以及是否设立时的出资不影响对这种责任的追究。股东间对公司资本不足额承担连带责任是由于有限责任公司设立时股东之间的特殊关系，同时也为了加强股东之间的相互监督。公司董事承担连带责任是由于公司董事在公司经营管理中的地位和作用。公司成立后，因公司的虚假出资或抽逃出资造成股东出资显著低于章程所定数额的，负有责任的公司董事应承担连带责任。因此，建议我国公司法关于有限责任公司设立时的股东以非货币出资的造成公司资本不足时的连带补缴责任应扩展适用于股东以货币出资的情形。同时此种连带责任应实用于公司减资时的资本缴纳，此时连带责任的主体应当包括负有责任的董事。2、股份有限公司的发起人对公司资本不足额补缴的连带责任。由于发起人在股份有限公司中的特殊地位，通过加重发起人的责任，使其在公司设立过程中依法履行义务，防止公司资产不足。另外，即便发生公司资本不足的情况，公司也能通过法定程序及时填补资本空额。（二）对股东与公司之间交易的限制问题我国公司法仅仅限制公司股份的购回这种特殊情况下的股东与公司的交易，而股东与公司之间的其他不正常交易不作限制，不公不足以有效抑制股东与公司这间的不正常交易，反而为股东通过与公司交易的方式转移资本提供了方便，这对保护股东和公司利益极为不利。因此，建议公司法借鉴国外立法，对股东与公司之间的交易作出进一步的限制。（三）公司高级管理人员对公司实质性减资的责任由于股份有限公司中实际存在的管理层对公司经营管理的控制，因此，公司高级管理人员的行为往往是造成公司实质性减资的原因。在国际上，各国法律都有对公司董事经理等高级管理人员因自己的故意或重大过失行为造成公司损失承担赔偿责任作出了相应的规定。我国公司法对以董事、经理为核心的公司高级管理人员在职权范围内的行为造成公司减资，导致公司和债权人损失的情形及责任未作规定。因此建议公司法应当规定，在因公司违法减资造成公司及债权人损失时，有故意或重大过失的董事和经理应当对此承担责任。（四）股东虚假出资或抽逃出资对公司债以人承担的责任问题当公司不能清偿到期债务时，发现股东虚假出资或抽逃出资，债权人能否直接股东追偿，追偿范围有多大？这是一个值得研究的问题。一些国有的公司法或审判实践中，采用了“公司人格否定原则”予以解决。所谓公司人格否认原则是指在处理上述情况时，不考虑公司独立法人的特性，追究被公司法律特殊性所掩盖的经济实情，从而责令特定的公司成员直接承担公司的义务和责任。这一原则虽然没有在我国公司法中体现，但是在司法实践上，已有不同程度的适用。例如：1994年最高人民法院在关于企业开办的企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复中就适用了该原则。但是，我国是成文法系的国家，公司人格否定这样的一个原则究竟