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学校体育运动的侵权责任认定20121201129法学院郭斯斯摘要甘风险并没有明文规定,但已有学者对此进行探讨。如梁慧星教授认为:“考虑到参加体育竞赛都有风险,因此,体育竞赛当中,运动员相互之间所发生的损害,原则上是免责的,这在法律上的依据,就是美国法律有一句话自甘冒险。”关键词自甘风险原则 公平责任原则2002年著名的“无为诉留波”案,在该案中原告无为和被告留波系同学,2002年某日,原被告利用午休时间与其他数名同学在学校操场上踢足球。原告作守门员,被告射门踢出的足球经过原告手挡之后,打在原告左眼,造成伤害。北京同仁医院诊断为,左外伤性视网膜脱离,经行左网膜复位术,网膜复位,黄斑区前膜增殖,鉴定为十级伤残。原告以留波和所在学校为共同被告起诉,请求人身损害赔偿。北京市石景山区法院认定,足球运动具有群体性、对抗性及人身危险性,出现人身伤害事件属于正常现象,应在意料之中,参与者无一例外地处于潜在的危险之中,既是危险的潜在制造者,又是危险的潜在承担者。足球运动中出现的正当危险后果是被允许的,参与者有可能成为危险后果的实际承担者,而正当危险的制造者不应为此付出代价。留波的行为不违反运动规则,不存在过失,不属侵权行为。此外,学校对原告的伤害发生没有过错。故驳回原告的诉讼请求。著名民法学者杨立新教授认为,该案件可以适用公平责任原则处理,也可以按照侵权行为法中自愿承担危险的理论处理,法官最后适用自甘风险原则处理本案,体现了对法律的真知灼见,还体现了极大的勇气。该案件是自甘风险原则在我国审判实践中的明确适用。笔者认为,在正常的学校体育教学中,尤其是在未成年学生的教学中,学校方作为监护人的地位是毋庸置疑的,教学老师、管理人员由于工作疏漏造成学生伤害事故,应该适用过错责任原则。依据学生伤害事故处理办法第8条规定:因学校学生或者其他相关当事人的过错造成的学生伤害事故,相关当事人应当根据其行为过错程度的比例及其与损害后果之间的因果关系承担相应责任。民法通则司法解释第7条规定:对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构,未尽到职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害,或者未成年人致他人人身损害的,应当承担与其过错相应的赔偿责任。第三人侵权致未成年人遭受人身损害的,应当承担赔偿责任。学校、幼儿园等教育机构有过错的,应当承担相应的补充赔偿责任。这些规定为学校体育教学造成的伤害提供了具有指导意义的法律依据。当然,我们也必须注意到,在不同阶段学习的学生之间发生伤害事件,依据学生的行为能力,应该做出不同的区分,学校的责任也应该做不同的区别。在未成年学生体育伤害事故中,适用的归责原则包括过错责任(学校的责任),还可能包括公平责任(既非学校及教师行为,也非学校教师管理失职所致,同时受害学生也没有过错,而是纯粹的意外事件,法院就应该运用公平责任原则来处理)。在成年学生之间发生的体育伤害事故,因其类似于竞技体育运动,故可参照竞技体育运动责任的认定方法进行认定。一.自甘风险原则所谓自甘风险是指已经知道有风险,而自己自愿去冒风险,那么,当风险出现的时候,就应当自己来承担责任、承担损害的后果的原则。在大陆法系国家,自甘风险是侵权行为免责的事由之一。也有的国家对“自甘风险”适用的领域明文规定,如埃塞俄比亚民法典规定:“在进行体育比赛的过程中,对参加体育比赛的人或在场的观众造成伤害的人,如果不存在任何欺骗行为或者对运动规则的重大违反,不承担任何责任。”在英美法中,自甘风险,称为“Assumptionofrisk”,也是美国许多州所确立的侵权行为违法性阻却的事由之一,尤其在体育比赛过程中,如比赛队员被对方不慎撞伤,球场观众被飞出的球击伤等,只要不是侵权人故意为之都是不需要负责任的。二.构成要件具体说自甘风险原则有这样几个构成条件:第一,活动带有按照一般正常智力水平可以预见的危险性,比如足球、登山、探险、攀岩、漂流等竞技性体育运动);第二,行为人不是为了履行法定义务(如消防员救火),而是为了获得某种利益而面临危险,比如为了荣誉、快乐感、身体健康等从事危险活动;第三,损害必须是本可以避免的,比如说不参加足球比赛就不会受到这样的伤害,而自己在明知的前提下还要参加。对于体育竞赛中这种自甘风险原则的认识,已经成为一种社会公共习俗、一种社会共同道德。法律应当认可体育竞赛中的这种惯例。事实上,在司法实践中这一原则也被广泛运用,各地法院都有判例认为,对于致人伤害的运动员而言,只要不存在重大的违规行为和主观的伤害恶意,即使给对方造成了伤害,其行为也不构成侵权;对于组织者来说,比赛中,球员间发生的碰撞并非其主观所能控制的,故其对球员间在比赛中的受伤不应担责。但在现行法律法规中,比如民法通则的条文中还没有自甘风险原则的明文规定,为了弥补这一立法缺陷,我国侵权责任法司法解释草案建议稿第六十条将自甘风险作为一种抗辩理由写进了草案。草案是这样设计的:“受害人明知活动存在危险而自愿参加,对于损害的发生,不得请求他人承担赔偿责任。但活动的组织者有过错的,不在此限。危险的范围,以受害人先行为所可能遭受的通常危险为限。自甘风险的内容违反法律或者社会公共道德的,不得免除行为人的侵权责任。参加或者观赏具有危险性的体育活动,视为自愿承担损害后果,适用本条第一款的规定,但行为人违反体育运动或者管理规则,故意或者重大过失造成的损害除外。”如果该内容将来被最高人民法院采纳写进相关司法解释,我国将首次确立自甘风险原则。所以说,无论是民法理论,还是司法实践,都是认可自甘风险原则的.三.笔者的看法:自甘风险原则以外的公平责任原则和社会保障制度笔者认为,英美法国家的风险自负原则更适用于体育侵权领域。风险自负又称自冒风险、自愿承担风险,是普通法上的一个古老的侵权行为的免责事由,指受害人在明知有某种危险存在的情况下,仍去从事某项活动,不得请求加害人承担民事赔偿责任。风险自负分为明示的和默示的,不同的表现形式有着不同的适用领域。不管是明示的同意还是明示的风险自负都是通过言语或文字表明的。而默示的同意或默示的风险自负则是基于受害人特定的行为而推断出其对所实施的行为或损害后果的接受或同意。风险自负理论更加适合于竞技体育项目。风险自负的默示做出,经常表现为主动参加,如拳击运动员在明知拳击风险的情况下仍然参加此项运动。对侵权案件产生的归责适用比较过失原则,把自冒风险作为原告的过失,从而在确定损害赔偿金额的时候用以抵免全部或部分被告的过失。这其实就是“与有过失理论”。依据此理论,运动员之间的行为,除非故意而为,一般不需承担侵权责任。但是在比赛中借机报复,故意侵犯其他运动员的人身权利的,则应当严格追究其责任。所以,竞技体育运动中发生在运动员之间的伤害事故,应该以过错责任为主,在不存在主观故意,即在过失的情况下造成其他人员的伤害时,应当运用“风险自负”理论。在竞技体育中,引入“风险自负”理论,既可以明确地区分不同类型的侵权,进行责任分担,又可以有力地惩罚故意侵权行为,让利用体育赛事借机报复他人的行为得到惩罚,从而使竞技体育更加规范、更加精彩。同其它领域的侵权行为相比,体育侵权由于其固有风险的存在而具有特殊性。一直以来,我国适用受害人同意作为体育侵权的免责事由。人民法院在判断学校安全保障义务内容时,一般从以下几个方面综合判断。首先,应当秉持个案判断的原则。没有一个标准可以以同样态度和程度适用每个案件中,在不同案件中的运用要根据在任一个给定时间内所监护的学生数、所进行的练习或活动是特点、学生的年龄、技术水平、学生这种活动中所受到的训练、所使用的设备的特点和状况、学生的能力和其他许多问题的变化而变化。其次,要结合相当性原则。相当性原则是指在危险实现的可能性、损害的严重程度和降低风险所需要的费用之间,必须存在一个适当的关系。因为在确定学校安全保障义务时,应当考虑社会经济成本与效益。不能因为该义务的设定而窒息了法律允许的活动,因噎废食,剥夺未成年人在大自然中运动、游戏的乐趣。最后,要参考期待可能性原则。这是安全保障义务合理性在实践中的体现,因为法律规定的学校安全保障义务并不要求保障绝对、无限的安全,从而绝对地排除损害的产生可能。法律要求学校应尽的安全保障义务标准是一个有处置能力的、考虑周到的、在合理范围内的谨慎、能够尽到必要的且足够的防止学生受到损害的义务。另外,随着我国社会保障的加强与完善,与体育运动伤害有关的保险制度包括责任保险和人身意外伤害保险也会为更多的人所接受。运动保险制度在化解社会矛盾,平衡各方利益方面,将会

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