[法律资料]公司法：一.ppt

2019/4/19,公司法一,一、我国现行企业（法）体系,2019/4/19,2019/4/19,法人的分类：大陆法系,2019/4/19,公司的机制,2019/4/19,二、公司的概念和特征,公司是依法成立的以营利为目的的企业法人。,2019/4/19,公司的法律特征,1、公司的股东以其出资额为限，对公司承担有限责任（Limited Liability） 2、公司具有独立的财产所有权（Ownership of Property） （1）公司的初始财产来源于股东的投资，股东将投资的财产移交给公司，这些财产从法律上属于公司所有，股东丧失了直接支配、使用这些财产的权利 （2）股东换得参与股东大会并投票得权利、分红的权利 3、公司独立享有民事权利和承担民事责任，包括起诉和应诉权（Sue and be Sued） 公司独立承担责任的理论基础是公司人格的独立，即公司人格和股东人格的分离,2019/4/19,4、公司实行集中管理制（Centralized Management） (1)公司经营管理由公司三大机关股东大会、董事会（监事会）和经理负责 (2)股东大会中心主义（Shareholder-oriented）被董事会中心主义（Director-oriented）取代 5、公司的永久存续性 （Perpetual Existence or Continuity of Life） 公司强调的是资本的联合，股东转让股份、死亡或破产都不影响公司的存续。公司存续到股东决定解散公司。,2019/4/19,6、依法成立依公司法成立，类型法定 依据公司法设立：1993，1999，2004，2005 类型： 有限责任公司 股份有限公司（包括上市公司）,2019/4/19,公司法人人格独立制度,法人的两个基本特征：一是团体性，二是独立人格 古罗马法律隽语： 如果什么东西应该付给团体，它不应该付给团体所属的个人，个人也不应该偿还团体所欠之债 19世纪末最终确立公司人格独立和股东有限责任 Salomon v. Salomon&Co.,2019/4/19,公司法人人格的不同学说,1、法人拟制说 法人是一种观念上的整体，并不是社会现实中的实体，只是法律为了某种考虑将个人组合或财产组合视为具备整体性的一个实体 法人有着与自然人不同的属性 法人不具有意思属性，其参加活动必须由若干个自然人代表它 2、法人否定说 社会中除了自然人和财产外，从来没有法人的存在,2019/4/19,3、法人实在说 法人不是拟制的结果，是实实在在的独立实体 组织体说 有机体说 法人是社会本来就存在的实体，法人不是法律的创造，而是法律的发现 法人具有自己的意思 法人的机构是法人组织的本质部分，与法人是一体的关系，非代理或代表的关系,2019/4/19,4、法人特许说 公司是国家准许成立的由所有者或投资者以公司的名义进行经营的一种“特权”或“特许” 5、法人契约说 与法人特许说对立，公司不是基于政府的授权或特许而存在，是基于股东之间的契约而存在 公司章程是股东之间的契约；公司特许状是政府与法人之间的契约,2019/4/19,公司法人人格独立原则的内涵,1、公司财产独立 公司的初始财产由股东投入，一旦投入，这些财产就成为公司所有，公司财产与股东个人财产相分离 公司以其财产对外进行民事活动，并以此财产为基础承担民事责任和刑事责任 2、公司意志独立 公司具有自己的意思机关股东（大）会、董事会、监事会， 这些公司机关依据职权形成法人的独立意志,2019/4/19,3、公司责任独立 公司人格是实质上的独立还是形式意义上的独立，最终取决于能否独立承担责任 公司独立承担民事责任的表现： 公司以其全部资产对公司债务承担责任 公司对其法定代表人和代理人在职权范围内的活动承担责任 作为独立法律主体，除特定情形下法律对公司人格否认之外，股东不直接对公司债务承担责任。,2019/4/19,公司法人人格否认制度,1、法人人格否认（Disregard of Corporate Personality or Disregarding the Corporate Entity） 揭开公司面纱（Piercing the Corporate Veil） 日本 透视理论 2、定义：布莱克法律辞典（Blacks Law Dictionary） 揭开公司面纱是一种司法程序，通过此种司法 程序，法院将否认公司成员或管理人员通常所 享有的对公司行为不承担责任的豁免权,2019/4/19,中国公司法2005年版,第二十条 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。,2019/4/19,公司法人人格否认制度的根源: 公司法人有限责任的缺陷,（1）公司股东和债权人利益关系上的失衡 股东一方面可以借助公司形式实现投资回报的最大化，另一方面可以将经营的风险限定在其可以预见和接受的最小范围内 （2）为股东和董事滥用公司人格提供了机会 顾雏军与科龙案 （3）容易成为规避公司侵权责任的工具,2019/4/19,公司法人人格否认的标准,三要素测试 (Tripartite Test) 过度控制（Excessive Control） 不良动机（Improper Motive） 行为与损害或损失之间存在直接的因果关系（Proximate）,2019/4/19,法人人格否认的适用场合,（1）公司资金不足 Inadequate Capitalization/Undercapitalization 公司资金不仅要满足最低注册资本金的要求 资本要和经营项目相符合 （2）公司未履行必要的程序（Failure to follow requisite corporate formalities） 公司没有法定的完备的组织机构/组织机构混同 帐簿设置、财务制度 个人费用作为公司费用报销,（3）公司与股东高度混同 财产混同公司与股东、母子公司、关联公司 业务混同 有控制权的股东对子公司进行不公正的管理，收益归于有控制权的股东，损失由子公司承担,2019/4/19,公司人格否认制度的特征,是公司法人人格独立原则的例外和补充 只为善意第三人的利益并针对股东的责任而主张，不能为了股东的利益而主张 承担举证责任：证明否认公司人格的必要性,2019/4/19,三、公司的种类,2019/4/19,公司的种类（一） 以投资者的责任为标准,大陆法系 无限（责任）公司 有限（责任）公司 股份有限公司 两合公司 股份两合公司,英美法系 合伙 封闭式公司closed company 公众式公司public company 有限合伙,2019/4/19,有限责任公司（公司法第二、三章）,由法定的人数的股东组成，不对外发行股票，股份转让有限制，股东对公司承担有限责任。1892年首创于德国有限责任公司法 特点： 股东人数有限（50以下）， 禁止向公众招募股本：股东认购的股份比例由股东相互协商而定，股权证明书（出资证明书，不能自由买卖、上市流通，不是股票） 股份对外转让有限制（首先，过半数股东同意；其次，其他股东有优先购买权）,2019/4/19,组织机构较简单（股东会召集议事方法简便、董事会监事会不是必须的） 具有较明显的人合性质（有限责任公司股东之间关系密切，经营管理和决策股东个人作用明显：股东会全体股东参加、章程全体股东起草、出资对外转让需全体股东过半数同意） 公司财务报告不对外公开 适用于中小型企业,2019/4/19,股份有限公司,资本划分成等额的股份，股份以股票形式依法公开发行和自由转让的企业。最本质特点是股票的公开发行合自由转让 特点： 全部资本分为等额股份（股东以拥有的股票数行使表决权） 股份以股票形式公开发行并流通（尤其是上市公司listing corporation的股票可以在证券交易所流通交易） 所有权与经营权相分离 账目必须公开 规模较大,2019/4/19,无限责任公司,两个以上股东组成、全体股东对公司债务承担无限连带清偿责任的公司。 特征： 公司股东对公司债务承担无限责任（公司资产不足以清产该公司债务时，股东要以自己个人的全部财产抵债）。 全体股东对公司债务承担连带责任 股东有权直接参加管理，公司所有权和管理权融为一体。 公司股本可以任意增加或减少，无须得到政府批准；无限公司成立后加入的股东对教如前的公司债务也承担无限责任；股东死亡、破产或禁治产或全体股东同意，可以退股 设立手续简便,2019/4/19,两合公司和股份两合公司,两合公司是由有限责任股东和无限责任共同组成的公司。无限股东承担连带无限责任；有限责任股东仅就出资额为限承担责任 股份两合公司：有限责任部分的资本分为等额股份，由有限责任股东认购，其股东仅就其认购的股份对公司债务负责 特征 均有有限责任和无限责任股东组成 出资形式比较灵活（无限责任股东出资少但收益分配比例大） 管理方式独特（无限责任股东管理，有限责任股东禁止管理）,2019/4/19,公司的种类（二） 以两个公司之间的关系为标准,母公司 子公司,控股公司 从属公司,母公司 分公司,2019/4/19,母公司parent company 子公司subsidiary 分公司branch,我国公司法第14条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。” 法国1965年股份有限公司法“如果一个公司掌握另一公司一半以上的股本，则后者是前者的子公司，前者是后者的母公司” 德国公司法“凡能拥有或控制其他公司的多数表决权的公司叫做母公司，而被控制的公司则成为子公司” 韩国商法“母公司是持有其他公司股份40以上的公司，该其他公司为子公司”,2019/4/19,母子公司的法律关系,母子公司各自具有独立的法律人格，各自以自己的财产承担责任 实际的经营中存在控制支配与被控制被支配关系 母公司拥有子公司的一定股份或与子公司具有特殊的合同安排,2019/4/19,控股公司holding company,（1）纯粹的控股公司 Pure Holding Company 设立的目的就是为了掌握子公司的股票（份），本身不再从事其他业务活动 卢森堡公司法“控股公司除了拥有自己的办公楼外，不得拥有其他土地，不能从事任何工商业活动以及不得直接与公众进行交易” （2）混合控股控股公司Mixed Holding Company Holding-operating Company ,除了掌控子公司的股份外，本身还有经营活动，英美国家多属此种,2019/4/19,分公司,母公司的分支机构，在法律上和经济上无独立性，不具有法人资格，不独立承担责任。 特征： 无法人资格 名称为母公司名称区域名称分公司 在母公司的营业范围内活动 只有负责人无法定代理人 分公司无独立资本，营业收益纳入母公司的营业收益之中与母公司一并纳税,2019/4/19,母公司与分公司之间的法律关系,分公司由母公司设立，是母公司组成部分 分公司可以以分公司名义在母公司的业务范围内从事经营，也可以作为诉讼主体参加诉讼 分公司的营业活动和诉讼活动的法律后果由母公司承担,2019/4/19,公司的种类（四）以国籍为标准,本国公司：依据中国法律在中国境内登记成立的公司。 外国公司：是指依照外国法律在中国境外登记成立的公司。 微软（中国）有限公司,公司国籍判断标准： 依据公司注册登记所在地 以能控制该公司的股份持有者的国籍 以公司主要营业所的所在地,2019/4/19,公司的种类（五） 以公司对外承担责任的基础,人合公司（企业）：无限公司、合伙。 资合公司：股份有限公司。 人合兼资合公司（企业）：有限责任公司。,2019/4/19,附：企业产生的经济学分析科斯 Coase R.H,产权理论的奠基人.1991年Nobe