2015重庆市委党校在职研究生入学考试民法学.doc

中共重庆市委党校2015年在职研究生招生入学考试参考书复习要科目：民法学一、简答题1.我国民法的调整对象。P10-12答：平等主体的自然人、法人以及其他非法人组织之间的财产关系与人身关系。根据体现利益不同，可分为平等主体之间的人身关系和平等主体的财产关系两大类。2.我国民法的渊源。P16-17答：宪法中的民法规范。民事法律。国务院发布的民事法规、决议和命令。国务院所属各部位发布的规章、命令和指示。地方性法规、自治法规、经济特区法规中的民事规范。国家机关对民法规范的解释。国际条约和国际惯例。国家政策。国家认可的习惯。3.民事法律关系的特征。P36-37答：民事法律关系的主体具有平等性。民事法律关系以民事权利和民事义务为内容。民事法律关系大多是具有任意性的法律关系。民事法律关系主要是一种财产关系。4.民事法律关系客体的种类。P38-39答：民事法律关系的客体，是指民事法律关系中民事权利和民事义务所共同指向的对象。包括：1物，行为。智力成果。人身利益。权利。5.请求权的法律特征。P49-50答：请求权的作用体现为提出请求，而不具有直接支配的内容。权利人的民事权利要实现，须借助于义务人履行义务的行为。请求权的义务主体是特定的，其义务内容为满足权利人的请求而为一定行为或不为一定的行为。请求权不具有排他性的效力。6.民事法律事实构成p59-62答：民事法律事实构成有三种情形：两个以上法律行为的结合。两个以上法律事实的结合。法律行为与法律事实的结合。7.住所的法律意义。P78-79答：确定自然人民事主体的状态。确定某些民事法律关系的发生、变更、终止和履行。确定有关机关或组织的管辖权。决定诉讼管辖法院和司法文书送达地。在涉外民事法律关系中确定法律适用的准据法。8.民事法律行为与事实行为的主要区别。P117-118答：民事法律行为以意思表示为核心及必备要素，行为人欲产生一定的法律效果，而事实行为当事人实施行为并不是为了追求民事法律效果。民事法律行为依行为人的意思表示内容而发生一定的效力，而事实行为则依法律规定而直接产生法律后果。民事法律行为的生效须以行为人具有相应行为能力为要件，而事实行为的构成不要求行为人具有相应的民事行为能力。9.委托代理权消灭的原因。P178-179答：代理期间届满或代理事务完成。被代理人取消委托或者代理人辞去委托。代理人死亡。代理人丧失民事行为能力。作为被代理人或者代理人的法人终止。10.诉讼时效中断的法定事由。P203-204答：提起诉讼。权利人主张权利，指权利人向义务人、保证人义务人的代理人或财产代管人主张或向清算人申报破产债权等。义务人同意履行义务，即义务人对权利人表示承认其权利的存在，愿意履行义务。11.一般人格权的内容。P212-213答：人格独立。人格自由。人格平等。人格尊严。12.隐私权的内容。P229-230答：个人生活安宁权。个人生活信息保密权。个人通讯秘密权。个人隐私使用权。13.债的发生原因。P249-250答：合同。不当得利。无因管理。侵权行为。缔约过失。单独行为。债的其他发生根据。14.物权请求权的特征。P306答：物权请求权是物权法保护物权的特有方法。物权请求权与物权不可分离。物权请求权的目的主要是恢复对物的圆满支配状态。物权请求权的效力优先于债权请求权。15.民事责任的特征。P347答：民事责任的强制性。民事责任的财产性。民事责任的补偿性。二、辨析题1.法人分立的债务承担p100答：法人分立，原法人的权利和义务由分立后的法人享有和承担。合同法第90条规定：当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。2.民事法律行为的有效要件p142-145答：法律行为的有效要件是判断法律行为是否有法律效力的标准，包括：（1）一般有效要件。一是行为人具有相应的民事行为能力，二是意思表示真实，三是不违反法律或社会公共利益；（2）特殊有效要件。一是法律规定或当事人约定必须采取特定形式才能生效的行为，二是法律规定必须经过批准、登记后才生效的行为。3.无效民事行为p147-150答：（1）无效民事行为，指民事行为虽然已经成立，但因欠缺法定生效要件，使得当事人作出的民事行为不能被法律赋予法律效力的一种状态。（2）具备以下几个特征：一是具有违法性，二是体现了国家的干预，三是自始无效，四是具有不得履行性。（3）类型分为：一是行为人不具有相应的民事行为能力所实施的民事行为，二是一方以欺诈、胁迫的手段所为的，损害国家利益的民事行为，三是恶意串通，损害国家、集体或第三者利益的民事行为，四是以合法形式掩盖非法目的的民事行为，五十违反法律和社会公共利益的民事行为。4.诉讼时效的效力P198答：（1）诉讼时效的效力，指诉讼时效届满后产生的法律后果，也就是权利人丧失何种权利的问题。（2）三种类型：一是实体权消灭主义，其代表为日本民法典，二是诉权消灭主义，由德国学者萨维尼首先提出，三是抗辩权发生主义，认为时效完成后，权利人的实体权利本身并不消灭，但义务人却可以取得拒绝履行的抗辩权。（3）我国民法通则规定，超过诉讼时效期间，当事人资源履行的，不受诉讼时效限制。5.姓名权p220、肖像权p222-224答：（1）姓名权是自然人依法享有的决定、使用和依照规定改变自己姓名，并排除他人干涉和非法使用的权利；（2）姓名权内容包括：一是姓名决定权，指自然人有权决定自己的姓名，任何人无权干涉，这是自然人享有的基本人格权利，二是姓名使用权，指自然人享有使用自己的姓名或者不使用自己姓名的权利，三是姓名变更权，指自然人享有依法改变自己的姓名的权利。（3）侵害姓名权的行为有：一是非法干涉他人行使姓名权，二是盗用他人的姓名，三是假冒他人姓名。 （1）肖像是指通过绘画、照相、雕塑、录像、电影艺术等表现形式将自然人的外貌在物质载体上再现的视觉形象。（2）肖像权的特征：一是权利主体只能是特定的自然人，二是体现的基本利益是精神利益，三是具有明显的财产内容，四是自然人专属享有的权利，五是客体即肖像具有可重复利用的再生性。（3）肖像权的内容：一是制作专有权，二是肖像拥有权，三是使用专有权，四是利益维护权。（4）侵害肖像权的行为包括：一是须有制作、使用他人肖像的行为，二是未经肖像权人同意，三是无阻却违法事实。6.隐私权p229-231答：（1）隐私权是指自然人享有的对自己的私人生活及其信息进行支配，其私人生活安宁与私人生活信息依法受到保护，不受他人侵扰、知悉、使用、披露和公开的权利。（2）特征：一是主题只能是自然人，二是客体包括私人活动，三是内容有隐秘性，四是具有可以放弃性，五是保护范围受公共利益的限制。（3）内容：一是个人生活安宁权，二是个人信息保密权，三是个人通讯秘密权，四是个人隐私使用权。（4）侵害隐私权的行为：一是非法干涉、坚实私人活动，破坏他人生活安宁，二是非法刺探、调查、窃取个人情报、资讯，三是擅自公布他人隐私，四是非法利用他人隐私。7.债的消灭p258-260答：（1）债的消灭，又叫债的终止，指债的当事人之间的债权债务关系客观上不复存在。（2）原因和种类：七种合同终止事由，一是债务已经按照约定履行，二是合同解除，三是债务相互抵消，四是债务人依法将标的物提存，五是债权人免除债务，六是债权债务人同归于一人，七是法律规定或者当事人约定终止的其他情形。从性质上看，债的消灭原因有两类，一是根据当事人的意思所产生的事由，如合同的合意解除、债务抵消等，二是由法律规定的事由，如法定解除、债务的混同等。8.不当得利p274-277答：（1）不当得利指没有合法根据取得利益，致他人受有损失的事实。（2）成立条件：一是须一方受有利益，二是须他方受有损失，三是须一方受利益与他方受损失有因果关系，四是须无合法根据。（3）基本类型：一是基于给付而发生的不当得利，二是基于给付以外的事实而发生的不当得利。（4）不当得利之债的效力：一是主体间效力，受损方与收益方形成债权债务关系，二是返还请求权的标的及范围效力，受益人为善意时，若受损人的损失大于受益人取得的利益，则受益人返还的利益仅以现存利益为限，利益已不存在的，受益人不负返还义务。受益人受有的利益大于受损人的损失时，受益人返还的利益范围以受损人收到的损失为准。受益人为恶意时，受益人应当返还其所取得的全部利益。9.无因管理 p278-281答：（1）无因管理指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损而进行管理或者服务的法律事实。（2）性质：是一种事实行为，而非民事法律行为。（3）成立要件：一是管理他人事物，二是有为他人利益而管理的意思，三是没有法定或约定的义务。（4）无因管理之债的效力：一是管理人要承担适当的管理义务、通知义务、报告与结算义务。二是本人要承担偿还必要费用、补偿损失、清偿必要债务之义务。10.占有改定 p302-303答：（1）交付分为现实交付和观念交付，而观念交付又分为简易交付、指示交付和占有改定。（2）占有改定是指动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的行为。11.一般侵权责任的构成要件p321-329答：（1）一般侵权责任的构成要求，是指构成一般侵权责任所必须要具备的条件；（2）构成要求：一是三要件说，即行为人的主观过错、损害事实、行为人与损害事实之间的因果关系。二是四要件说，即行为的违法性、损害事实、违法行为与损害事实之间的因果关系，以及行为人的主观过错。（3）我国目前司法解释采用四要件说。12.补充责任p351答：（1）按照责任人的人数及内在关系的不同可以将民事责任分成单独责任和共同责任。（2）共同责任又分为按份责任、连带责任和补充责任。（3）补充责任指责任人的财产不足以承担其应负的民事责任时，由其他有关系的人对不足部分依法予以补充的责任。三、论述题1.试述平等原则。P22-25答：（1）平等原则指在民事活动中，所有当事人的法律地位一律平等，相互间应平等对待，任何一方不得把自己的意志强加给对方当事人。（2）精神实质体现在：一是任何民事主体在民法上都具有独立、平等的法律人格，二是民事主体享有平等的法律地位，三是任何民事主体依法取得的民事利益受同等的法律保护。（3）运用平等原则注意事项：一是民事主体人格平等要贯彻民事活动始终，并作为判断民事行为法律效力的基本准则，二是民事主体人格平等并不意味着人格以外的实际平等，三是民事主体平等是指机会平等，而非结果平等。2. 试述意思自治原则。P25-27答：（1）意思自治原则指民事主体在法定的范围内享有充分的行为自由，包括按照自己的意志设立、变更、消灭民事法律关系。（2）主要内容：一是赋予民事主体广泛的行为自由，二是当事人意思优先于任意性法律规范，三是民事主体的法律行为不受国家公权力干预。（3）运用：一是意思自治原则的运用和实现，需要和平等、诚信、公序良俗、禁止权利滥用等原则相调和，二是意思自治原则也不是绝对的、无限制的。3.试述民事法律关系的构成。p37-40答：（1）民事法律关系的构成，指构成民事法律关系所必不可少的因素，由主体、内容和客体三要素构成。（2）民事法律关系的主题又称民事主体或者当事人，是指参加民事法律关系，享有民事权利和承担民事义务的人。可分为权利主体和义务主体。（3）民事法律关系的客体，是指民事法律关系中民事权利和民事义务所共同指向的对象。包括物、行为、智力成果、人身利益和权利。（4）民事法律关系的内容，是指民事法律关系主体所享有的民事权利和承担的民事义务。（5）民事法律关系是主体、客体、内容三个要素不可分离的有机整体，“主体为权利义务之所属，客体为权利义务之所附：，内容为权利义务之具体化。4.法人的民事行为能力与自然人的民事行为能力的区别。P96答：（1）产生与终止的原因不同。法人的民事行为能力因法人的成立而产生，因法人的终止而消灭其民事行为能力与民事权利能力存续的时间一致，自然人的民事行为能力则与其年龄、智力和精神健康状况密切相关。（2）实现方式不同。法人的民事行为能力是通过法人的法定代表人或者代理人的行为来实现的，自然人的民事行为能力通过自身的行为即可实现。（3）权利能力与行为能力的范围不同。法人的民事行为能力与其民事权利能力的范围一致，二自然人的民事行为能力与权利能力的范围不一致，无民事行为能力人、限制行为能力人与完全民事行为能力人的民事权利能力是相同的，但行为能力的范围不同。5.试述非法人组织的特征和应具备的要件。P102-104答：（1）非法人组织，指虽不具有法人资格但可以以自己的名义进行民事活动的组织，亦称非法人团体。（2）特征：一是具有稳定性的人合组织，二是具有相应的民事权利能力和民事行为能力的组织体，三是不具有独立的民事责任能力的组织。（3）具备的要件：一是有自己的目的，二是有自己的名称，三是有自己的财产或经费，四是有管理人或代表人。6.试述意思表示的构成。P126-128答：意思表示的构成要素包括目的意思、效果意思和表示行为。（1）目的意思是对民事行为具体内容予以指明的意思要素，是意思表示赖以成立的基础。分为要素、常素和偶素，要素是指构成某种意思表示所必须具备的意思内容，常素是指行为人作出某种意思表示通常应含有的意思要素，偶素是指并非某种类型的意思表示必须具备的，而是基于当事人的特殊意志所确定的意思表示的意思要素。（2）效果意思是指当事人欲使其目的意思发生法律上效力的内在意思要素，又被称为效力意思、法效意思或设立法律关系的意图。（3）表示行为是指行为人将内在的目的意思和效果意思以一定方式表现于外部的行为。7.试述人身权的特征。P207-209答：人身权是民事主体依法享有并与其自身不可分离，以人格关系和身份关系所体现的无直接财产内容的利益为内容的民事关系。特点包括：一是人身权是民事主体固有的权利。与民事主体的存在具有同步性；二是人身权是无直接财产内容的民事权利。三是人身权是民事主体必备、与其人身不可分离的权利；四是人身权具有法定刑；五是人身权是绝对权。人身权的实现不必借助他人的积极行为，只要他人不加侵犯、妨碍、人身权就可以实现，人身权是绝对权或对世权；六是人身权是支配权。人身权的主题享有直接支配、管领其人格利益和身份利益的权利，并有权排除他人的干涉、阻碍、侵犯，权利的实现无须他人协助；七是人身权是专属权。人身权专属于特定主体，这是人身权对其主体的特殊要求。8.试述物权与债权的区分。p288-290答：债权与物权是相互对应的两大财产权，物权的内容是对物的直接管领和支配，反映的是静态的财产关系，而债权的内容是请求权和受领权，反映的是动态的财产关系。（1）物权与债权的联系：物权与债权关系的相对比，一是债权物权化，即债权逐渐具有了物权的某些特征，如法定性、排他性，二是物权债权化，如意定性、相对性等；债权对物权关系的类推适用，如债权请求权尤其是债务不履行所生请求权原则上可类推用于物权请求权；物权与债权具有功能上的互补关系，表现为二者的互用、互换、互动。（2）物权与债权的区别：从