邱清荣)新三板挂牌中的法律问题与律师商务机会.ppt

2019/5/20,帮助中小企业健康成长,1,新三板挂牌中的法律问题与律师商务机会 邱清荣 律师 北京市东易律师事务所合伙人 北京律协证券法专业委员会委员 北京民营科技实业家协会常务理事 2011年8月8日,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,2,邱清荣律师个人简介 专门从事中关村高新技术中小企业三板挂牌法律服务 已完成三板挂牌企业: 430027 北科光大 430058 意诚信通 430063 工控网 430080 尚水股份 现正在协助多家企业申请挂牌,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,3,授课计划 第一阶段：课程讲解 第二阶段：课程答疑,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,4,第一阶段：课程讲解,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,5,课前调查 关于新三板您有什么（法律）问题？,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,6,授课内容 专业为主、商务为辅,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,7,培训提纲 一、新三板概述 二、新三板挂牌法律要求的特点 三、新三板挂牌的条件 四、改制挂牌的主要法律依据 五、企业申请在新三板挂牌的程序及相关文件 六、改制挂牌中的部分突出法律问题 七、改制挂牌中律师的作用和商务机会,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,8,一、新三板概述 着重认清新三板的发展前景！ 偏重商务前景,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,9,（一）多层次资本市场简介,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,10,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,11,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,12,多层次资本市场建设的意义 多层次资本市场能够满足不同发展阶段、不同规模、不同行业特点的企业融资需求，能为各类企业提供资本市场的支持。 各就各位 升（降）级转板制度 互补互动的多层次资本市场体系，促进企业发展。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,13,（二）新三板在我国多层次资本市场中的位置,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,14,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,15,新三板信息披露网站 股份转让信息披露 主页链接,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,16,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,17,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,18,（三）新三板现状 只对北京中关村科技园区高新技术企业开放。 截至目前，共有约140家企业参与试点，其中已挂牌和通过备案企业95家，存续89家，备案通过1家，过会1家，转板4家。 根据已披露的81家挂牌公司2010年年报显示，2010年共实现营业收入89.47亿元，较上年增长28%；实现净利润9.09亿元，同比增长41%；归属于母公司股东净资产平均为7036万元，净资产收益率平均为28%，每股收益平均为0.37元。 符合创业板上市条件的企业总数已达36家，而中科软等10家企业的扣除非经常性损益后归属母公司股东净利润更均处3000万元以上。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,19,22家挂牌公司进行了25次定向增发股份，共计融资11.73亿元，平均市盈率21.6倍，超过前四年的融资总额 。2011年年初至今，共有9家“新三板”上市公司先后发布了定向增资公告。 中海阳在一年内进行了两次定向增资，分别融资1.13亿元和2.12亿元，合计3.25亿元，第二次定向增资的市盈率达到84（25）倍，创出了单个企业单次融资额、融资总额和融资市盈率新高。已有5家企业进行了多次定向增资，其中时代科技3次，联飞翔、中海阳、现代农装、九恒星各2次。通过定向增资的方式进行并购，九恒星定向增资450万股收购深圳思凯公司，凯英信业定向增资1250万股收购北京中电亿商公司。大量机构投资者蜂拥而入，主要是押宝新三板公司的IPO预期 。2006年-2009年，参与新三板定向增资的机构为28家，平均每年约7家。2010年则有超过40名机构投资者参与了新三板的定向增资。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,20,（四）新三板服务的对象 高新技术中小企业 特点： 数量众多，但规模小、实力弱、不规范。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,21,中小企业在新三板挂牌的目的 一、融资：吸引风险投资 二、转板：转入创业板、中小板,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,22,为什么新三板能够吸引风险投资？ 退出保障强（流动性）：实现股份自由流通变现； 可信度高（安全性）：监管、信息披露严格； 价格低（收益性）：股票价格接近“原始股”。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,23,三板挂牌公司定向增资报告,截至2011年8月5日 前成交均价13.50元/股,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,24,世纪瑞尔（股份代码：300150 ） 成功登陆创业板 1、牛俊杰在2006年11月21日以 每股4.80元向启迪中海创业投资有限公司转让450,000股； 2、2010年1月15日定向增发：启迪中海创业投资有限公司认购2,148,620股，每股4.35元； 3、2010年12月13日发行价格：32.99元/股。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,25,成功“转入” 创业板的企业 北陆药业（股份代码：300016） 世纪瑞尔（股份代码：300150） 佳讯飞鸿（股份代码：300213） 紫光华宇,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,26,创业板申请已被受理的三板企业 双杰电气 东土科技 安控科技 世纪东方 博晖创新 金和软件 星昊医药 合纵科技 绿创环保,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,27,久其软件（股份代码：002279 ）转板成功 1、证监会发行审核委员会2008年7月30日审核通过北京久其软件股份有限公司（首发）申请 ； 2、发行日：2009年7月31日申购； 3、发行数量：1,530万股； 4、发行价格：27.00元/股； 5、募集资金总额：413,100,000元； 6、上市日：2009年8月11日开盘:63.00 最高价:64.00 最低价:55.02，收盘价56.29，涨29.29元 ，涨幅108.48%。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,28,（五）新三板发展前景,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,29,十二五规划 扩大代办股份转让系统试点，加快发展场外交易市场 。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,30,新三板制度变革的主要内容 主体制度 交易制度变革 交易场所制度 监管制度,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,31,1、挂牌主体的变革,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,32,目前新三板公司的性质 不可以公开发行，不可以超过200个股东！ 非上市非公众股份有限公司 非上市非公开发行股份有限公司,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,33,挂牌主体将演化为非上市公众公司 股东人数不受200人限制 中华人民共和国证券法 第十条 公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。 有下列情形之一的，为公开发行： (一)向不特定对象发行证券的； (二)向特定对象发行证券累计超过二百人的； (三)法律、行政法规规定的其他发行行为。 非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,34,第三十九条 依法公开发行的股票、公司债券及其他证券，应当在依法设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他证券交易场所转让。 公司法第一百三十九条 股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,35,国务院办公厅关于做好贯彻实施修订后的公司法和证券法 有关工作的通知（国办发200562 号，2005.12.23） 证监会除继续正常受理公开发行股票并上市交易的申请外，暂不受理其他公开发行股票的申请，各级工商登记机关也暂不受理相应的登记注册申请。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,36,国务院办公厅关于做好贯彻实施修订后的公司法和证券法 有关工作的通知（国办发200562 号，2005.12.23 ） 依照修订后的证券法，依法公开发行的证券除在上海、深圳证券交易所上市交易外，还可以在经国务院批准的其他证券交易场所转让。基于以往的经验教训，推进多层次资本市场体系建设，必须有组织、有步骤地稳妥推进，在国务院统一领导下进行。未经国务院批准，地方各级人民政府、国务院有关部门不得擅自设立证券交易场所或者利用现有交易平台提供证券转让服务。证监会要会同国务院有关部门抓紧研究多层次资本市场体系建设方案，报国务院批准后实施。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,37,2、交易制度变革 做市商制度 投资主体多元化,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,38,3、交易场所制度变革 设立独立的北京证券交易所,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,39,4、监管制度 中国证监会非上市公众公司监管部 中国证监会起草完毕非上市公众公司监督管理办法,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,40,新三板发展前景 扩展为统一监管下的全国性场外交易市场的 主板市场中国的NASDAQ,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,41,（六）新三板扩容在即,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,42,2011年全国证券期货监管工作会议尚福林从八个方面对2011年证券期货监管重点工作做出了具体部署：一是加快建设多层次资本市场体系，扩大直接融资。抓紧启动中关村试点范围扩大工作，加快建设统一监管的全国性场外市场。 扩展园区（80多家），各地积极准备。 证券业协会已提高备案审核标准，为扩容做准备。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,43,二、新三板挂牌法律要求的特点,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,44,新三板挂牌法律要求的特点 法律问题日益重要 披露与规范皆重，披露优先！,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,45,案例：石晶光电 股份代码：430025 挂牌时间：2008 年1 月16 日 注册资本：56,508,000 元,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,46,具体案情 截至2007 年6 月30 日，南方资产向北京石晶光电科技股份有限公司借款1600 万元，占公司其他应收款的97.98%。对控股股东借款事项虽征得了其他股东的同意，但公司没有形成书面决议，双方也未签订借款合同，公司治理方面存在一定的缺陷。 为了解决上述问题，2007 年9 月13 日，南方资产出具了关于对北京石晶光电有关资金管理的承诺，“承诺以后对子公司的风险管理要符合资金管理的操作规程，以上类似资金往来事情不再发生”。根据此承诺，南方资产对石晶光电的资金管理应符合挂牌公司资金管理的相关规定。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,47,其他瑕疵 公司目前使用商标的所有权人是李惠丽。公司已就“石晶光电”商标问题向国家工商行政管理总局提出异议。目前商标权属正在审议过程中。 2006 年9 月25 日，北京南方科质技术开发有限公司将其持公司1.5%的股份转让给南方资产，应获得中国兵器装备集团公司的同意，并报国资委备案。此次股权转让没有中国兵器装备集团公司的正式批文。此次股权转让获得南方资产董事会的通过，因董事会成员大部分在中国兵器装备集团公司任职，所以中国兵器装备集团公司知悉此次股权转让事宜。此次股权转让采取协议转让方式，未报国资委审批。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,48,三、新三板挂牌的条件,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,49,挂牌条件1 证券公司代办股份转让系统中关村科技园区非上市股份有限公司股份报价转让试点办法（暂行）： 第九条 非上市公司申请股份在代办系统挂牌，须具备以下条件： （一）存续满两年。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续期间可以从有限责任公司成立之日起计算； （二）主营业务突出，具有持续经营能力； （三）公司治理结构健全，运作规范； （四）股份发行和转让行为合法合规； （五）取得北京市人民政府出具的非上市公司股份报价转让试点资格确认函； （六）协会要求的其他条件。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,50,挂牌条件2净资产500万元 公司法关于股份有限公司的设立条件： 第八十一条 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 净资产大于注册资本！,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,51,挂牌条件3经营状况 可不要求盈利，但最好挂牌前一年开始盈利，至少营业收入呈持续增长状态！,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,52,胜龙科技 2007年7月26日挂牌。截至2006年12月31日,当年净利润1,585,395.99，弥补亏损后公司经审计的未分配利润为-919.24万元。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,53,首次公开发行股票并上市管理办法 第三十三条 发行人应当符合下列条件 （五）最近一期末不存在未弥补亏损。 首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法 第十条 发行人申请首次公开发行股票应当符合下列条件： （三）最近一期末净资产不少于两千万元，且不存在未弥补亏损。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,54,四、新三板挂牌主要法律依据,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,55,1、中华人民共和国公司法 2、中华人民共和国证券法 3、首次公开发行股票并上市管理办法 4、首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法 5、证券公司代办股份转让系统中关村科技园区非上市股份有限公司股份报价转让试点办法（暂行） 6、主办券商推荐中关村科技园区非上市股份有限公司股份进入证券公司代办股份转让系统挂牌业务规则 7、中关村科技园区非上市股份有限公司申请股份报价转让试点资格确认办法 8、主办券商尽职调查工作指引 9、公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号公开发行证券的法律意见书和律师工作报告,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,56,概括！ 创业板一般规定 + 新三板特殊规定,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,57,五、企业申请在新三板挂牌的 程序及相关文件,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,58,（一） 总程序 企业内部决策； 成立改制挂牌工作机构，聘请中介机构、制定改 制挂牌方案、确定时间表； 实施改制挂牌方案。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,59,（二） 执行程序,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,60,1、 整体变更（改制） 有限责任公司变更为股份有限公司,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,61,（1）法律依据 公司法关于有限责任公司股权转让： 第七十二条 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,62,法律依据 公司法关于股份有限公司股份转让： 第一百三十八条 股东持有的股份可以依法转让。 第一百三十九条 股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。 第一百四十条 记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。 第一百四十一条 无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,63,法律依据 第九十六条 有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,64,必须是账面净资产（审计值）！ 证券公司代办股份转让系统中关村科技园区非上市股份有限公司股份报价转让试点办法（暂行）： 第九条 非上市公司申请股份在代办系统挂牌，须具备以下条件： （一）存续满两年。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续期间可以从有限责任公司成立之日起计算；,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,65,（2）改制相关法律文件,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,66,发起人协议 各当事人 公司名称、经营范围、注册资本、股权结构 公司治理结构 设立公司的相关义务,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,67,有限责任公司股东会决议 同意公司整体变更为股份有限公司 注册资本 股权结构 公司名称,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,68,创立大会文件 股东大会决议：三会规则 董事会决议：总经理工作细则 监事会决议,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,69,公司章程参照上市公司章程指引 特别注意对控股股东的权利限制：对外投资、担保、重大资产处置、关联交易等。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,70,2、 进入新三板挂牌,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,71,具体步骤及文件（1） 董事会、股东大会同意申请挂牌； 向中关村管委会申请试点资格；,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,72,具体步骤及文件（2） 主办券商和律师尽职调查 主办券商尽职调查报告 律师法律意见书 公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号公开发行证券的法律意见书和律师工作报告 主办券商内核,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,73,具体步骤及文件（3） 主办券商向中国证券业协会申请备案 （一）推荐报告； （二）股份报价转让说明书； （三）北京市人民政府出具的确认公司属于股份报价转让试点企业的函； （四）公司董事会、股东大会有关股份挂牌转让的决议； （五）公司与主办券商签订的推荐挂牌协议； （六）公司及其股东对北京市人民政府的承诺书； （七）公司最近二年的审计意见及经审计的财务报告； （八）尽职调查报告和尽职调查工作底稿； （九）内核意见和内核机构成员审核工作底稿； （十）协会要求的其他文件（法律意见书）。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,74,具体步骤及文件（4） 协会反馈意见与答复 出具备案函（受理或修改后50个工作日） 股份集中登记托管（登记结算公司存管）,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,75,具体步骤及文件（5） 披露股份报价转让文件 报价转让说明书 公司章程 财务报表审计报告 法律意见书 试点函 推荐报告 系统挂牌，开始报价转让,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,76,六、改制挂牌中的部分突出法律问题,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,77,（一）主体资格,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,78,出资合法 第十一条 发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,79,技术成果出资问题,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,80,1、技术成果产权归属问题,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,81,中华人民共和国专利法（2009修正） 第六条 执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。 利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,82,中华人民共和国著作权法(2010.04.01） 第十六条 公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。 有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励： （一）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品； （二）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,83,具体情况 公司已设立、运营很久，创业者忽然以与公司经营所用相同的非专利技术评估出资。 创业者用原单位技术创业，涉嫌侵犯商业秘密。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,84,2、技术成果评估值被高估问题,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,85,经营合法性 第十二条 发行人应当主要经营一种业务，其生产经营活动符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策及环境保护政策。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,86,重大变更问题 首次公开发行股票并上市管理办法 第十二条 发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。 首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法 第十三条 发行人最近两年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,87,股份简称：兆信股份 股份代码：430073 挂牌日期：2010 年9 月10 日 2009 年4 月以前，公司的控股股东为武汉天立物业发展有限公司，实际控制人为武汉天立物业发展有限公司的第一大股东何军。2009 年4月以后，公司的控股股东及实际控制人均变更为自然人吴国新。由于控股股东、实际控制人发生变更，公司的董事、监事、高级管理人员进行了相应调整。截至本股份报价转让说明书签署日，公司的主营业务虽未发生变更，但今后若实际控制人改变公司经营发展方向，或新任董事、高级管理人员无法有效管理公司经营，均可能对公司的持续经营产生不利影响。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,88,（二）设计股权激励方案 定人:隐名股东（代持股）问题 定股:增资、转让 定价 定量 定时,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,89,股权清晰 第十七条 发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发行人的股份不存在重大权属纠纷。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,90,拟挂牌企业必须是国高新企业吗？ 答案：目前，不一定是国家认定的高新技术企业，但是应当是北京市认定的“中关村高新技术企业”。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,91,外商投资企业可否挂牌？ 答案：不可以。因为目前新三板未向外国投资者开放，所以外商投资企业的外国投资者无法开立股东账户。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,92,（二）独立性 第十八条 发行人资产完整，业务及人员、财务、机构独立，具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争，以及严重影响公司独立性或者显失公允的关联交易。,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,93,（三）规范运作,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,94,首次公开发行股票并上市管理办法 第二十一条 发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责。 首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法 第十九条 发行人具有完善的公司治理结构，依法建立健全股东大会、董事会、监事会以及独立董事、董事会秘书、审计委员会制度，相关机构和人员能够依法履行职责。 三板企业董监事严重内部化问题,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,95,北科光大第二届董事会组成人员,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,96,纬纶环保第一届董事会组成人员,2019/5/20,帮助中小企业健康成长,97,（四）财