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刑法论文-关于中国刑法人道主义原则及体现.doc刑法论文-关于中国刑法人道主义原则及体现.doc -- 2 元

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刑法论文关于中国刑法人道主义原则及体现二百多年前意大利人贝卡利亚发表了论犯罪与刑罚一书,提出了一条颇为有益的普遍公理为了不使刑法成为某人或某些人对其他公民施加暴行的工具,从本质上来说,刑法应该是公开的、及时的、必需的,在既定条件下尽量轻微的,同犯罪相对称的并由法律加以规定的。1在上述公理中,包含着现代社会三大刑法基本原则的内容,即罪刑决定主义原则,罚款均衡原则和刑罚人道主义原则。这些基本原则至今仍然是各国刑事法律的圭臬。然而遗憾的是,时至今日,刑法人道主义在我国仍未引起学术界和司法界的足够重视。这不能不引起我们的认真反思和深刻检讨。一、刑法人道主义的缘起与蕴涵人道主义一词源自拉丁文意味着人道精神。其历史渊源最早可以追溯到1416世纪欧洲文艺复兴时期,其最初形式是人文主义,它从反宗教统治和封建专制出发,提出以人为中心,要求关怀人、尊重人性和人的尊严,尊重人的自由意志。启蒙主义时期,人道主义进一步成为资产阶段最重要的社会价值观念之一。随着人类文明的发展,人道主义逐步进化成为以人为中心和目的,关于人性、人的价值和尊严、人的现实生活和幸福、人的解放的学说。218世纪中期,受人道主义思想的影响,资产阶级刑事古典学派针对中世纪的严刑酷罚提出了刑罚人道主义思想,主张废除和限制死刑,取消残废性和耻辱刑,建立以自由刑为中心的刑罚体系,改良监狱,给犯人以人道待遇。废除肉刑,减少死刑,禁止绝对不定期刑等都是在刑罚人道主义的倡导下取得的丰硕成果,其至今仍为西方国家刑法的一项基本原则,是现代刑法赖以生存的重要支柱之一。刑法人道主义与宽容、柔和和人性等德性词汇相联系,与野蛮、残酷、恐怖、折磨等形象相对立,表现出国家在制定和运用刑法时对犯罪以及犯罪之实施者的一种宽容态度。但是,这只是刑法人道主义的表象,刑法人道主义的蕴涵究竟是什么对这一极具学术价值和实践意义的问题,我国学者有不同看法一学者曲新久认为3刑法人道主义的实质命题乃是将犯罪人作为伦理主体对待,而不是物理处理。刑法人道主义意味着对于人的自主性的承认,其中心思想是犯罪人是人,因而必须将其作为人,而不是作为手段对待。该学者将刑罚人道主义的蕴涵阐释为否定性和肯定性两个具体规则。否则性规则是指绝对禁止酷刑和其他残忍、不人道和有辱人格的待遇和处罚肯定性规则是指在最低层面上要求满足受刑人作为人的基本需求,在更高的层面上要求给以受刑人以尊重并引导受刑人的自尊。其中从犯罪人的真实需要出发,考虑犯罪人利益,为犯罪人着想,是刑法人道主义最为重要和最为基本的内容。二学者邱兴隆认为4犯罪的实施者与刑罚的承受者是人不是物。不随意剥夺犯罪人权益,给犯罪人以人的尊重,是社会人道观念的必然要求。国家作为个人权益的保障者,必须尊重而不随意剥夺个人权益。犯罪人虽然应受惩罚,但不会因犯罪而不再是社会意义上的人,那么其权益也具有不可随意剥夺性。在任何情况下,人道观念都是公正观念的前提与基础。在不尊重人、不把人当作人的前提下,任何公正都不过是谎言与虚伪。然而,刑罚又必须以剥夺犯罪人的一定权益为内容,否则,其惩罚性便无从体现。因此,刑罚既应具有惩罚性,即剥夺犯罪人的一定权益,又不得剥夺犯罪人不应被剥夺的权益,即必须避免对犯罪人权益剥夺的随意性,是国家创制与运用刑罚的必然选择。与此相适应,只能剥夺犯罪人应该被剥夺的权益,不得剥夺其不可剥夺的权益,构成了刑法的人道性规定。三学者陈兴良则认为5,刑法的人道性是指如何把刑罚带给犯罪人的痛苦控制在人的尊严所能接受的限度之内。刑法人道主义在刑法中具体表现为刑法的宽容性、轻缓性及道义性。刑法的人道性的最基本的,也是最根本的要求可以归结为犯罪人也是人。作为人,犯罪人也有其人格尊严,对于犯罪人的任何非人对待都是不人道的或曰反人道的。刑法的人道性在更广泛的意义上还表现在对公民个人自由的尊重,使无辜者不受刑事追究。因此,在刑法中实行严格的法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚的罪刑法定原则,也应当是刑法人道主义的必然要求。根据以上三位学者关于刑法人道主义的蕴涵的理解与描述,不难得到这样的解释,尽管他们在语言文字的具体措辞上各有千秋、风格迥异,但究其实质却并无多大差异。立足于以上关于刑法人道主义蕴含的阐释,笔者赞同将刑法人道主义又称刑罚人道主义的内含界定为使用刑罚时,应把犯罪人当人看,保护其合法权利和人格尊严,摒弃残酷野蛮的刑罚制度,给犯罪人以人道主义待遇。6二、刑法人道主义的立法确认与司法实现刑法基本原则问题作为刑事立法和刑事司法中一个带有全局性、根本性的问题,是刑法学的力量之基和生命之源。所谓刑法的基本原则是指贯穿全部刑法规范,具有指导和制约刑事立法和刑事司法,并体现我国刑事法制的基本精神的准则。7由此,作为刑法的基本原则必须具备以下两个要素第一,必须是贯穿全部刑法规范,具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法的意义第二,必须体现我国刑事法制的基本精神,坚持法治,摒弃人治坚持平等,反对特权讲求公正,反对徇私。在我国97刑法中没有明确规定刑法人道主义原则。理论界关于它是否属于刑法基本原则的问题也存在着很大争议。笔者认为,刑法人道主义对我国刑法的制定、修改和补充具有全局性意义,而且在刑法的全部规范体系犯罪论、刑罚论和刑罚各论中具有根本性的意义,是在刑事司法的定罪量刑中必须予以遵守的基本原则。在我国刑法中,刑罚人道主义原则符合刑法学关于刑法基本原则的内在规定性的描述,无论从内涵还是外廷都归属于刑法基本原则和范畴。具体阐述如下一刑法人道主义的立法确认刑法人道主义的立法确认,究其实质是指刑法人道主义在刑法中的体现。纵观我国刑法,刑法人道主义的价值内涵和内在要求,在整部刑法典中得到了较为全面、系统的体现1、刑法人道主义与犯罪论国内很多学者认为刑法人道主义仅是刑罚的一项基本原则,在犯罪论中并没有多大的作为。对这种观点笔者持坚决反对的态度,事实上,刑法人道主义作为刑法的根基之一,早已融入到犯罪论的各个方面,成为犯罪论的品格与灵魂。主要理由如下第一,我国刑法的性质从根本上界定了刑法人道主义的核心地位。我国刑法的阶级性质是社会主义的刑法。我国是人民民主专政的社会主义国家,拥有最广泛的群众基础,运用刑罚同各种犯罪作斗争,目的是为了保护国家和人民的根本利益。因此,作为制止犯罪发生的最有效的手段之一,并不在于刑罚的严峻和残酷,而在于使犯罪分子不能逃避刑罚的惩罚。从刑法的法律性质这个意义上讲,刑法是其他部门法的保护法,没有刑法作后盾、作保证,其他部门法往往也难以得到贯彻落实,而且刑法的强制性是最为严厉的,刑罚不仅可以剥夺犯罪分子的财产,限制或剥夺犯罪分子的人身自由,剥夺犯罪分子的政治权利,而且在最严重的情况下还可以剥夺犯罪分子的生命。这就说明刑法是在万不得已的情况下才采取的,这是刑法人道主义的最直接体现。第二,在刑法的空间效力上,扩大了对中国公民的域外管辖权,设立中国刑法的普遍管辖权原则,并重申1979年刑法第9条在溯及力问题上的从旧兼从轻原则。第三,修订的刑法仍将应受刑罚惩罚规定为犯罪的最本质特征之一,从而为正当行为的免责奠定了基础。第四,在犯罪构成方面也有很多符合刑法人道主义的规定。例如刑法只保护可能遭受犯罪行为严重侵害的那一部分社会关系不作为形式的危害行为只有在行为人有义务实施某种特定法律义务,能够履行而不履行的情况下才构成犯罪只有具有特殊身份的人才能构成具体身份犯的实行犯期待可能性在犯罪论中的产生及确立等均是刑法人道主义的实行犯期待可能性在犯罪论中的产生及确立等均是刑法人道主义的具体体现。第五,修订的刑法强化了对公民正当防卫权利的保护,赋予公民特殊防卫权,即对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。第六,在故意犯罪的停止形态方面,在主客观相统一的基础上,对不同的停止形态给以不同的定罪和量刑。第七,在共同犯罪方面沿用了1979年刑法关于共同犯罪定罪和处罚原则的规定。例如身份犯和非身份犯共同犯罪时,按身份犯的犯罪性质定罪对主犯、从犯、胁从犯和教唆犯使用不同的处罚原则等。2、刑法人道主义与刑罚论从根本上说,我国刑法保护人民的利益,把犯罪分子改造成为新人,而不是单纯的惩罚主义,就是刑法人道主义的最生动体现。我国刑法废除了肉刑和耻辱刑,严格控制死刑的适用范围。对于应当判处死刑但不是必须立即执行的,采取判处死刑的同时宣告缓期2年执行的制度对犯罪时未满18周岁的人和审判时怀孕的妇女不适用死刑扩大了开放刑一管制和罚金的适用范围规定对未成年人从宽处罚的原则对刑事责任年龄的规定和具体适用刑法中的从轻处罚、减轻处罚、免除处罚的规定,以及减刑、假释、缓刑制度的规定等。在刑罚执行的过程中,要把罪犯当作人看待,尊重罪犯人格尊严,不体罚虐待罪犯,保证罪犯所享有的各种法定权利,切实关心罪犯的生活并给予相应的物质保证,8都体现了刑法人道主义精神。3、刑法人道主义与刑法各论刑法学的体系由总论和各论组成,刑法总论分为犯罪论和刑罚论两个方面的内容刑法各论则对各类、各种犯罪的刑事责任和刑罚做出具体规定。刑法各论与刑法总论密切联系、相互作用,刑法各论将刑法总论的原理、原则结合各类犯罪具体化,使得刑法总论的原理、原则在司法实践中充分发挥作用刑法总论是从刑法各论中提炼出来的原则和共性认识,对刑法各论具有指导和制约作用。因而,刑罚人道主义在刑法总论中得以贯彻落实的同时,也在刑法各论中得到了充分的体现。主要表现在第一,在刑法分则的犯罪分类排列上,我国刑法分则采用的是简明的分类方法,将犯罪分为10类,排序依次是危害国家安全罪危害公共安全罪破坏社会主义市场经济秩序罪侵犯公民的人身权利、民主权利罪侵犯财产罪妨害社会管理秩序罪危害国防利益罪贪污贿赂罪渎职罪军人违反职责罪。对各类犯罪以及具体犯罪的排列标准主要是根据各类、各种犯罪的社会危害程度,由重到轻排列。这表明了立法者对各类和各种具体社会关系进行刑事保护的价值取向,是刑法人道主义的突出体现。第二,刑法各论中宣布侵犯公民人身权利等违背社会主义人道主义的行为是犯罪,明确规定了严禁刑讯逼供、严禁体罚虐待被监管人员,违者以犯罪论等。二刑罚人道主义的司法实现刑法人道主义不仅是刑事立法的原则,更是刑事司法的指针。根据刑法人道主义基本要求,结合我国刑事司法实践的情况,司法机关目前应当着重解决以下问题1、司法机关应给以犯罪分子正确的定罪和处以适当的刑罚,这是刑法人道主义司法实现的前提和基础。对于刑法条文规定的各种犯罪,司法机关必须以事实为基础,以法律为准绳,认真把握犯罪的本质特征和犯罪构成的具体要件,严格区分罪与非罪、此罪与彼罪的界限,做到定性准确,不枉不纵,于法有据,名符其实。对各种犯罪的量刑,亦必须严格以法定刑及法定情节为依据。2、司法机关应强化公正的执法观念,摒弃重刑主义的错误思想,这是刑法人道主义司法实现的重要环节。刑罚世轻世重的法律文化传统,以刑为主,刑民不分的刑法本位思想,公民对刑法特有的依赖、期望心理,历史遗留的强烈的道德报应观念,都为我国经久不衰的重刑主义思想提供了充分的理论养分,严重影响了刑法人道主义在我国的确立。要破除法学界及公众对重刑的迷信和倚重,将刑法人道主义的精神孕育到刑法的理念之中,就必须对重刑的利弊有清醒和正确的认识。3、对于绝大多数犯罪分子来说,罪人不是敌人,刑罚的本质不是要让罪犯受辱,更不是对罪犯实施肉体上的折磨,去追求那种以血追血,以牙还牙的等要复仇效果,而是要引起罪犯内心的忏悔,使之回归社会,重新做人。9这是刑法人道主义司法实现的最后落脚点。三、刑法人道主义基本原则的确立我国刑法中并没有将刑罚人道主义纳为刑法的基本原则之一包括法定的和非法定的基本原则,这不能不说是中国理论界和法律实践中的一个重大失误,中国刑法学的一个重大缺陷。笔者认为目前,应该充分认识到这一问题的严重性和紧迫性,在我国刑法中确立刑法人道主义基本原则的地位已成为迫在眉睫的问题之一。一刑法人道主义是刑法发展的必然趋势,也是目前世界各国刑法发展的潮流。刑法人道主义是表明一个国家的刑法是否具有民主性、科学性、进步性和时代性的一个显著标志。只有在刑法中确立刑法人道主义原则,才能促使刑法不断地走向文明、人性和宽和。比如从二十世纪初以来,我国的刑罚模式在世界潮流的推动下进入了以监禁刑为主的阶段,但从现在来看,世界发达国家的刑罚适用模式却已悄悄走进另一个新的阶段非监禁刑。从刑罚模式上看,监禁刑相对于广泛适用死刑、肉刑是一个巨大的进步,而非监禁刑又是对监禁刑的一个发展。二我国目前在立法及司法层面还有很多不符合刑法人道性的地方,这不利于营造公众温良谦和的环境氛围,而这种氛围是社会团结、政治民主赖以形成的缘起所在,中国刑法有待于刑法人道主义的进一步引领。由于刑法人道主义尚未在我国引起足够的重视,这直接导致我国基本刑事政策惩办与宽大相结合中的宽大没有可供操作的标准,致使我国的刑罚结构呈现出重刑化的态势。具体来讲死刑的设置与世界潮流不相吻合,死刑牵涉面过宽过广,现行刑法规定的死刑不仅罪名繁琐,而且还涉及到侵犯较普通社会关系的犯罪如破坏社会管理秩序和市场经济秩序的犯罪自由刑的设置中以3年以上有期徒刑为代表的重刑在刑罚结构中占绝大部分,管制、拘役和3年以下有期徒刑的刑罚及缓刑制度仅占相当小的比例罚金刑单独适用的范围和比率也相当低,附有没收财产刑的罪名多达60个,从人道主义及合理性的立场看过于严厉。三建国以来,我国刑法在不断地向刑法人道主义的方向迈进,但要使刑法人道主义基本原则真正的根植于中国刑法之中,并且开化、结果,单单从刑事立法、司法实践及刑法学理论研究的角度来确立刑法人道主义的基本原则地位却是远远不够的,这还需要做很多的其他配套工作。具体而言1、立足于刑法的价值源泉公正、谦抑和人道,10应使刑法的谦抑性折射出更多的光芒。强化民法、经济法、行政法观念,全方位完善各部门的立法、司
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