刑法论文-刑事诉讼法原则宪法化的比较研究 .doc刑法论文-刑事诉讼法原则宪法化的比较研究 .doc

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刑法论文刑事诉讼法原则宪法化的比较研究【内容概要】本文通过对各国宪法中宪法化了的刑事诉讼法原则的比较研究,探讨了各国刑事诉讼法原则宪法化的共同点,同时据此考察了我国刑事诉讼法原则宪法化的内在动力,并对我国寻求刑事诉讼法原则宪法化提出了相应的建议。【关键词】刑事诉讼法原则宪法化刑事诉讼法原则宪法化的过程规定确认一、引言我国第四次宪法修正案第二十四条规定“宪法第三十三条增加一款,作为第三款‘国家尊重和保障人权’。第三款相应地改为第四款。”这一修正案的出台,得到了学者们普遍赞许,因为这标志着我国对“人权”的保护发展到了一个新的境界。1然而,就刑事诉讼法中的人权保障问题而言,笔者认为我国依然存在许多问题。导致这些问题的原因是多方面的,其中最为主要的一方面是我国法律制度本身的不完善。而这些问题随着“人权入宪”亦将进一步受到重视,因为“刑事诉讼中的人权是基本权利(FUNDAMENTALRIGHTS)而不是通常权利(ORDINARYRIGHTS)2”,而“被追诉者(基本)权利的保护(不仅)是衡量刑事诉讼法是否民主、是否现代化的重要标志”3,同时也是一国宪政发达程度的重要标志之一。因此,我们有必要对刑事诉讼法予以关注。尤其是在即将对我现行的刑事诉讼法进行修改之前,我们更有必要对贯穿刑事诉讼法的一些主要的刑事诉讼法原则予以关注,为刑事诉讼法修改提供可借鉴之经验和理论之支持,以期修改后的刑事诉讼法能够更加符合法治理念之要求,进一步促进我国人权保障事业之发展。本文拟就部分国家刑事诉讼法原则宪法化的一些问题进行初步的探究。二、刑事诉讼法原则的宪法规定之比较法规定所谓“刑事诉讼法原则宪法化”,是指对于一些重要的刑事程序法问题,尤其是其中关涉由公权力对公民基本权利进行限制的一些重要问题,基于保障公民权利和限制国家权力的宪政理念之要求,在宪法中对于刑事程序法中的某些原则予以规定或者确认,使其上升为宪法性规定,赋予其宪法效力,进而根据宪法的这些规定对公权力之行使,包括刑事诉讼法之修改和实践进行相应之限制,保障公民权利。一般而言,各国制宪者对于宪法的基本价值是尊重和保障人权,而“刑事诉讼上的强制处分及其他诉讼行为,是一种公法上的基本权利干预,即对公民的基本权利在以公共利益的需要为前提下,许可国家以订立法律的方式来限制4”都有清楚的认识,因而,许多国家的宪法中都对刑事诉讼法的一些基本原则予以规定和确认。以下将主要就介绍一下美国、日本、新加坡、阿富汗及我国现行宪法中有关行事诉讼原则的一些规定(一)美国独立战争之前,英国为了压制“独立运动”,常常将一些美国人送至英国进行审判,使得当时各州既有陪审制度无法发挥其效用。因此美国制宪过程中,对于刑事诉讼当然地给予高度的重视。而最初的美国宪法文本中也就有关于人身保护令(第1条第9款第2项)、陪审制的规定(第3条第2款第3项)和有关叛国罪的处理(第3条第3款)。其后,随着美国宪政的发展,在权利法案(BILLOFRIGHTS)中又增加了许多关于刑事诉讼法原则的规定。其中第4条修正案规定“人民免受无理搜查和占领的人身和住宅安全,不得受侵犯。且只有基于被起誓或证明所支持的可能理由,尤其需要描绘其搜查地点及占领的人或事物,法院才能颁发搜查许可证。”5第5条“除非受到大陪审团之起诉,任何人不得被强制回答死罪或者其他重大罪行任何人不得对同一罪名,受到什么或人身的多重惩罚;亦不得不在任何刑事案件中,被强制作为反对自己之证人。任何人不得不经由法律正当程序(DUEPROCESSOFLAW),即被剥夺生命、自由与财产;私有财产不得未经公正补偿即遭占取。”6第6条“在刑事诉讼中,被告应享有获得及时与公开审判之权利;审判应由犯罪所发生的州和地区之陪审团所作出。被告还应有权被通告指控的性质与理由,面质反对他的证人、获得有利于他的证人质强制程序,并应为其辩护而获得律师之帮助。”7第8条“政府不得要求过重的保释金,亦不得施加过重的罚款,或加以残忍与非常处罚。”8第13条“除了受到正当定罪的刑事惩罚,蓄奴或强制性劳动不得存在于合众国或受制于其管辖权的任何地方。国会有权通过合适的立法而加以实施。”9第14条第1款“所有在合众国出生或入籍、并受制于其管辖权的人,都是合众国公民和其居住州的公民。任何州不得制订和实施任何法律,来剥夺合众国革命的优惠和豁免权。各州亦不得不经由正当程序,即剥夺任何人的生命、自由或财产,或在其管辖区内对任何人拒绝提供法律的平等保护。”10(二)日本日本1945年宪法,是依据麦克阿瑟草案修改后制定的,因而深受美国的影响。11该宪法第3章“公民的权利和义务”自第31条至第40条也对刑事诉讼的一些原则做了基本规定,共计十条。其中第31条规定“任何人非依法律规定手续,不得剥夺其生命或自由,或科以其它刑罚。12”该规定又称作正当程序原则,是对于刑事程序的直接的规定。第32条则规定“任何人于法院申诉的权利,不得剥夺13”。第33条“任何除为现行犯而被逮捕场合外,如无主管的司法官署所发并指明犯罪理由,且予以即行委托辩护人的权利,则不得予以拘留或者拘禁。又,任何人若无正当理由则不得予以拘禁。一经要求即应在本人及其辩护人出庭的公开法庭,说明其理由。14”第35条“任何人其住所、文件及所有物不受搜查及没收的权利,除第三十三条的规定外,非有基于正当理由所发并且指明搜查处及没收物件的命令,即不得侵犯。搜查与没收,须根据主管司法官署所发各项命令施行。15”第36条“绝对禁止公务员施行拷问及酷刑。16”第37条“凡刑事案件发生时,被告人有受法院公平且迅速公开审判的权利。刑事被告应充分予以对于一切证人询问的机会,并有用公费为自己要求强制手续求得证人的权利。刑事被告在任何场合均得委托有资格的辩护人,被告人不能自行委托时,由国家委托。17”第38条“不得强迫任何人作不利于自己的供述。由于强制,拷问或胁迫的招供,或经过不当的长久拘留或监禁后的招认,不得作为证据。任何人其不利于己的唯一证据,仅系本人的招认时,不得认为有罪或科以刑罚。18”第39条“任何人如其行为在实行时实属合法,或经认为无罪时,不得问其刑事上的责任。又,关于同一犯罪不得重复追究刑事责任。19”第40条“任何人在被拘留或拘谨后已受无罪的判决时,得依法律规定向国家请求赔偿。20”(三)新加坡新加坡共和国宪法生效于1965年8月9日,基于其所建立的共和国之性质,公民之权利优先于国家权力。新加坡宪法第四章“基本自由”第9条规定“一、生命及人身自由非依法不得剥夺。二高等法院或其法官收到某人非法拘留之指控时,应调查此指控,除非确认拘留合法,否则应谕令将被拘留者移送法院并释放之。三、人民被逮捕时,应尽速将其被逮捕原因告知本人,准其会商自选之辩护人,并由其辩护人为其辩护。四、人民被逮捕未经释放前,应无不当之稽延,至迟于四十八小时内(旅途所需时间除外)将其移送治安法官,非经法官批准,不得予以监禁。五、第三项及第四项不适用于敌国侨民及因蔑视国会罪由议长亲自下令逮捕者。六、左列(因是台湾译文,笔者注)法律纵使抵触本条第三项及第四项,基于1978年3月10日前之效力或施行,不受本条任何规定之影响(一)为公安(指公共安全)、和平与良好秩序而准予逮捕并监禁人民而于1963年9月16日前实行之法律。(二)准许逮捕并监禁误用药品人民以便治疗并复健之法律。”21第11条“一、任何人之行为,于行为时法律不规定处罚者,不得处罚之;处罚任何人之罪行,不得重于行为时法律所规定者。二、判决有罪或无罪,不得因同一罪行而再予审讯,但有罪之判决或无罪之判决业经宣告无效由上级法院谕令再审者不在此限。22”第12条第1款“法律之前人人平等。人民有受法律平等保护之权。23”(四)阿富汗宪法24阿富汗伊斯兰共和国宪法于2004年1月3日由阿富汗大支尔格国民议会表决通过,并于当月26日生效。其是人类社会进入二十一世纪后制定的第一部宪法。由于之地给你过程中得到美国和联合国的帮助,使得阿富汗宪法在制宪技术上具有相当高的水平,而其宪法内容亦具有相当之先进性。因此,尽管其实施尚待时日以加以评估,但是亦有一定之借鉴作用。阿富汗宪法第二章“公民的基本权利和义务”对一些刑事诉讼法的基本原则也作了规定。第23条规定“生命是神之赠礼,是人类自然之权利。非依法律规定,不得剥夺任何人生命之权利。”第24条“自由是人类之自然权利。自由权利不受限制,除非影响法律规定之他人权利或者公共利益。人之自由和尊严不可侵犯。国家有义务尊重和保护人之自由和尊严。”第25条“无罪推定。在有权法院做出有罪之终审判决前,嫌疑人是无罪的。”第26条“罪责自负。对嫌疑人之检察、逮捕、拘留,以及刑罚之执行不得及于他人。”第27条“刑法不得溯及既往。非依法律之规定不受追捕、逮捕或者拘留。未经有权法院依法判决,不得惩罚任何人。所作判决必须符合法律不得溯及既往之原则。”第28条“非依阿富汗所参加之双边协议或者国际协定之规定,不得将任何被指控犯罪之阿富汗公民引渡给其他国家。不得剥夺任何阿富汗人之国籍,不得在国内流放任何阿富汗人或者将任何阿富汗人驱逐出境。”第29条“严禁刑讯逼供。即使是为了查找真相,亦不得刑讯逼供。亦不得对任何被侦查、逮捕、收监及被判处刑罚之人实施刑讯逼供。严禁肉刑。”第30条“任何通过强制手段获得的被告或者他人之供述、证言,或者供词无效。所谓对罪行之坦白是指在有权法院之前,在心智正常的情况下,被告的自愿招供。”第31条“任何被依法逮捕之人有权请人为其权利辩护或者为其所受追诉之案件辩护。被逮捕之被告有权知道所被指控之罪名,并在法定期限内出庭。国家应当为刑事案件中经济上有困难之被告指定辩护人。辩护人和其被指控之当事人之间的对话、书信和电话通信之秘密不受侵犯。辩护人的义务和权利由法律规定之。”第38条“私人住所不容侵犯。除非出现法律规定之情况并依规定之办法,否则,任何个人,包括国家工作人员,未经住户之允许或者没有法院之命令不得进入和检查私人住所。发现现行犯罪时,负相应职务之公务员可以在没有法院准许之情况下进入房屋,或者进行搜查。该公务员必须在法定期限内向法院补申请搜查令。”(五)中国我国宪法关于刑事诉讼法原则的规定,主要有第33条“法律面前一律平等”之规定;第37条“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。任何公民,非经人民检察院批准或者决定或者人民法院决定,并由公安机关执行,不受逮捕。禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身自由,禁止非法搜查公民的身体。”之规定;第39条“中华人民共和国公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。第40条“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要,由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外,任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”之规定;第41条中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员,有提出批评和建议的权利;对于任何国家机关和国家工作人员的违法失职行为,有向有关国家机关提出申诉、控告或者检举的权利,但是不得捏造或者歪曲事实进行诬告陷害。对于公民的申诉、控告或者检举,有关国家机关必须查清事实,负责处理。任何人不得压制和打击报复。由于国家机关和国家工作人员侵犯公民权利而受到损失的人,有依照法律规定取得赔偿的权利。”之规定。三、各国刑事诉讼原则宪法化之比较研究(一)刑事诉讼法原则宪法化过程刑事诉讼法原则宪法化过程,是指宪法对于一些密切关涉公民基本权利的刑事诉讼法所特有的原则在宪法中予以规定或者确认,使其上升为宪法性规定,从而具有宪法效力的动态过程。其包括规定和确认两种情况1所谓“规定”是指在刑事诉讼法对这些原则予以规定之前,由宪法先对刑事诉讼法原则予以规定,然后再由刑事诉讼法对宪法中规定的刑事诉讼法原则加以具体化。如刑事诉讼法法律面前人人平等、司法独立等一些规定等,这样的一些一般性原则都在各国宪法中先予规定,然后再由普通法律(包括刑事诉讼法)根据其特征加以具体化。此外,即使一些刑事诉讼法特有的原则,如沉默权、人身自由权、无罪推定等,在一些国家也不是先有了刑事诉讼法上的规定而后才将其上升为宪法原则的,而是先由宪法予以规定,而后才由有权机关根据宪法的授权按照法定程序在刑事诉讼法中将这些原则予以具体化。比如日本、新加坡、阿富汗和我国宪法中关于不受非法搜查之规定就是。就其逻辑而言,宪法国家根本大法,是其他法律的效力来源和根据,其他法律的制定是由立法机关根据宪法之授权而制定的,因而当然地,宪法原则先于刑事诉讼法之原则而存在。2而所谓“确认”是指在现存刑事诉讼法已经对其原则予以相应规定的情况下,出于尊重和保障人权之需要,将这些刑事诉讼法原则由宪法予以确认,将其上升为宪法性原则,使之具有宪法效力。我们知道,由于历史的局限性,宪法制订者无法也不可能对所有可能被列入宪法规定的内容予以考虑并予以前瞻性的规定,只能就制定宪法时的和较近的一段时间内的需要在立法时予以考量并予以反映。随着社会的发展和法制实践的发展,许多问题会逐渐暴露出来,立法上的一些需求也会被提出来。而由于宪法本身所具有的刚性,使得先通过修宪而后在普通法中予以具体化的做法的社会成本提高,因而只要不是关涉公民权利和国家权力之重大变化,一般先由立法机关根据相应之授权,在刑事诉讼法中规定一些刑事诉讼法原则,渠后,由修宪机关通过修订宪法,将其中一些原则以宪法修正案的形式加以规定,从而使这些原则具有宪法效力,进而又反过来制约刑事诉讼
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