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刑法论文-刑法调整对象新说.doc刑法论文-刑法调整对象新说.doc -- 2 元

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刑法论文刑法调整对象新说法律调整的对象是社会关系。任何一个部门法之所以能独立存在,就是因为它有着与别的部门法不同的调整对象。然而在我国,无论是刑法典还是刑法学都没能正确揭示刑法的调整对象。而调整对象的确立是否正确,直接关系到刑事立法及刑法学体系是否科学。因此,加强刑法调整对象的研究有着极为重要的理论和实践意义。笔者认为,刑法的调整对象既不是广泛的社会关系,也不是犯罪与刑罚的关系。对刑法的调整对象应进行多层次的剖析。从表层看,其调整对象是刑事关系(或刑法关系、刑事法律关系,下同)从中层看,其调整对象是刑事责任关系从深层看,其调整对象是政治关系。刑事关系和刑事责任关系是对刑法调整对象的法学认识,政治统治关系是对刑法调整对象的社会认识。一、刑法调整对象的若干观点评析就笔者所知,目前我国刑法学界关于刑法的调整对象存在着三种有代表性的观点,即广泛社会关系说、罪刑关系说和刑事法律关系说,其中,以广泛社会关系说的影响最大。(一)广泛社会关系说评析该说认为刑法所保护和调整的社会关系范围广泛,凡是涉及到统治阶级利益的重要的社会关系,刑法都要予以保护。(注马克昌主编刑法学全书,上海科学技术文献出版社1993年版,第3页。)所有部门法所保护和调整的社会关系,也都同时借助于刑法的保护和调整。(注高铭暄主编中国刑法学,中国人民大学出版社1989年版,第12页。)一些法理学教科书也认为刑法可以调整不同种类的社会关系。(注沈宗灵主编法理学,高等教育出版社1994年版,第327页。)该说在我国影响最大,所产生的负面效应也最大。笔者认为广泛社会关系说是不成立的,理由如下1.该说不符合刑法的本质。刑法是国家制裁犯罪分子的法律,而犯罪的本质是危害整个社会的行为或反对统治关系的行为。因此,刑法只应调整作为整个社会的代表者、统治者的国家在同犯罪行为的斗争中发生的关系,即只调整国家与犯罪人之间的社会关系,而不应调整什么广泛的社会关系。2.该说与法理不符。从法理上讲,任何部门法都必须有其特定的调整对象否则就不存在该部门法。如果说刑法调整广泛的社会关系,这实质上是说刑法没有特定的调整对象,从而否认了刑法存在的必要性。3.该说混淆了刑法的调整对象与刑法的目的。保护各种社会关系是刑法调整特定社会关系所要达到的目的。保护不等于调整,保护发生在社会关系外部,而调整发生在社会关系内部。刑法并不通过调整人们在经济生活、文化生活、社会生活等领域的行为从而对这些社会关系进行调整。4.该说混淆了刑法与宪法的关系。只有宪法的调整对象是广泛的社会关系,即对本国社会关系的各个重要领域都作出原则性规定。所以,严格地说,不能称宪法为部门法,它是一切部门法的基础,是国家的根本法、母法,而刑法并没有对广泛的社会关系进行规定。刑法是部门法、子法而非根本法。5.该说与近、现代刑法的功能不符。在奴隶社会、封建社会法制中,诸法合体,以刑为主,对违反民事、行政等社会关系的行为,往往采取刑事制裁的方式进行惩罚,刑法对民事、行政等社会关系起到了一定的调节作用。但近、现代刑法已与民法、行政法等部门法分离,刑法已不再调节民事、行政等社会关系。(二)罪刑关系说评析该说认为罪刑关系应当是刑法的基本问题,也是刑法的调整对象。罪刑关系的运动,表现为刑事法律关系的全过程。(注陈兴良刑法哲学,中国政法大学出版社1997年版,第3页、第696页。)笔者认为这一观点也不成立。法律只调整社会关系,而犯罪与刑罚的关系不是人与人及人的组织之间的社会关系,而是两种刑法制度的关系,此其一其二,犯罪与刑罚的关系并不贯穿刑法始终,有犯罪不一定有刑罚。显然,罪刑关系说缺乏说服力。(三)刑事法律关系说评析该说认为刑事法律关系是刑法所调整的对象。(注赵廷光主编中国刑法原理(总论卷),武汉大学出版社1992年版,第73页。)这里的刑事法律关系指刑事实体关系。这种观点将刑事法律关系界定为刑法的调整对象,当然无可非议。但这仅仅是对刑法调整对象的表面认识,没有反映刑法调整对象的本质,必须进一步揭示出比刑事法律关系更深刻的认识。揭示比刑事法律关系更深刻的对刑法调整对象的认识,这正是本文下面所要研究的内容。二、作为刑法调整对象的刑事责任关系刑事法律关系是对刑法调整对象的表层认识,比刑事法律关系更深一层的对刑法调整对象的认识是刑事责任关系。刑事责任是法律责任的一种。法律责任包含了两层语义,即法律责任关系和法律责任方式。(注张文显主编法理学,法律出版社1997年版,第143页。)从社会学上看,责任反映个人同其他人和社会的联系。没有责任,自由就会成为无政府状态,而人的权利就会成为无限制的任性。(注[苏联]πc雅维茨法的一般理论,朱景文译,辽宁人民出版社1986年版,第197页。)据此可以认为,刑事责任也有两层语义,即刑事责任关系和刑事责任方式。刑事责任关系就是国家与犯罪人之间依照刑法所形成的法律关系。刑事责任方式就是各种刑事制裁措施和各种处理结果。像任何法律关系一样,刑事责任关系也由其主体、内容、客体等要素组成,也有引起其产生、变更和消灭的法律事实。刑事责任关系的主体一方是犯罪人,另一方是作为统治者、主权者的国家。刑法作为刑事实体法,它并不规定或不应该规定有关司法机关的职权。规定司法机关的职权是宪法、司法机关组织法和诉讼法的任务。因此,司法机关不是刑事责任关系的主体。刑事责任关系的内容是国家对刑事责任追究权力的拥有、所有或享有以及犯罪人对刑事责任的负担。这里笔者在表述刑事责任关系内容时,没有将权利与义务作为其内容,而是用的所有与负担。因为,不管传统的观念如何,法律关系的直接内容不是主体的权利与义务,而是他们的社会活动和行为。(注[苏联]πc雅维茨法的一般理论,朱景文译,辽宁人民出版社1986年版,第178页。)法国刑法学家指出刑法本身并不创立新的义务,而只是对其他法律分支中已经确立的规则给以更有力的认可或制裁。刑法是一种制裁性法律。(注[法]卡斯东斯特法尼法国刑法总论精义,罗结珍译,中国政法大学出版社1998年版,第34页。)苏联法学家也认为从法律的观点,惩罚不是一种义务,即由于应受指责的行为而受到剥夺的义务,而是这种剥夺本身,它意味着利用国家强制力在法律界限内反对违法者。(注[苏联]πc雅维茨法的一般理论,朱景文译,辽宁人民出版社1986年版,第234页。)所以,刑事法律关系并不表现为权利与义务的关系,而是一种剥夺与被剥夺的关系,是一种享有惩罚权力的一方与被惩罚方结成的关系。国家在对刑事责任追究权的享有与犯罪人对刑事责任的负担中形成的刑事责任关系,是一种因犯罪而引起的,依照刑法而形成的客观存在的社会关系。这种关系是具体的而非抽象的,是现实的而非潜在的。犯罪行为的出现,如同犯罪作为一种客观事实而存在一样,刑事责任关系同样也作为一种客观事实而存在,不以人们的主观意志为转移。即使未经司法机关确认和追究,但作为一种客观事实,刑事责任关系是存在着的。刑事责任追究权的享有与刑事责任追究权的行使是可以分离的,就像国有财产的所有权与财产的使用权可以分离一样。刑事责任关系的客体就是刑事责任追究权的享有者与刑事责任负担者的行为共同作用的对象各种具体的刑事责任实现方式,如刑罚、保安处分、免予处分,等等。刑事责任关系产生的法律事实是犯罪行为。变更的法律事实有减刑、特赦、灾祸等。消灭的法律事实有犯罪已过追诉时效、罪犯死亡、刑事责担承担完毕等。在对刑事责任关系进行一番研究之后,人们对犯罪、刑罚与刑事责任之间的关系就一目了然了。刑事责任在刑法中的地位,既非与犯罪并行,也非与犯罪、刑罚并列,更不等同于刑罚。作为刑事责任关系的刑事责任在刑法中属于驾驭全法的作用,是刑法中的最上位概念。在刑事责任关系中,犯罪仅仅是刑事责任关系得以产生的法律事实,刑罚仅仅是刑事责任关系的诸种客体之一。无论是犯罪,还是刑罚,它们都只是刑事责任关系中的要素而已,是不能与刑事责任关系相提并论的。将刑事责任关系作为刑法的调整对象,不是臆断,而是有着充分的法学理论与法制实践依据的。(一)从我国刑法的内容来看,刑法是调整刑事责任关系的法律我国刑法中规定的一切制度,无不是为了调整刑事责任关系,即应否追究刑事责任、追究什么样的刑事责任、追究多重的刑事责任及如何追究刑事责任等问题。刑法中的一切条文,离开了刑事责任关系将毫无意义。我国现行刑法总则中的第一章,是关于刑事责任关系的原则规定第二章是关于刑事责任关系产生的法律事实的规定第三章是关于刑事责任关系的各种客体的规定第四章是关于刑事责任关系几种变更事由的规定。刑法分则中的章节也并不仅仅是关于罪名或犯罪的规定,更重要的是关于刑事责任的规定。按照立法科学化的标准来看,甚至可以说,现行刑法典分则各章节的名称是欠妥的。我国自80年代初以来的立法技术中,逐渐形成了一种模式即在一些条款较多的法律中,将法律责任列为单独一个章节。(注沈宗灵主编法理学,高等教育出版社1994年版,第407页。)在我国的行政法、民法、经济法等所有的非刑事实体法中,对违法行为制裁的规定,都是置于法律责任的章名之下的,而不是采用违法或违法行为来表述章节名称。因此,按照立法技术要求,规定犯罪行为及对该罪行的处罚的法律内容,科学的称谓只能是罪的刑事责任,而不是罪。有学者指出刑法中的刑作为罪与刑(广义)的核心概念,其含义应该是指刑事责任。因此,刑法可以称为刑事责任法。(注王晨刑事责任的一般理论,武汉大学出版社1998年版,第115页。)笔者认为这一见解是十分中肯的。刑事责任是刑事法律关系的总和。(注赵廷光主编中国刑法原理(总论卷),武汉大学出版社1992年版,第84页。)(二)从我国刑法规定的任务来看,刑法的调整对象是刑事责任关系新修订的中华人民共和国刑法第2条规定中华人民共和国刑法的任务,是用刑罚同一切犯罪行为作斗争,以保卫国家安全。用刑罚同一切犯罪行为作斗争是刑法的任务,保卫国家安全等是刑法的目的。当然,同一切犯罪行为作斗争仅用刑罚是不够的,而必须运用一切刑事责任方式。前已述及,刑事责任既表示一种社会关系,也表示一种责任方式,因此,刑法的任务就可以表述为通过调整刑事责任关系同一切犯罪行为作斗争。(三)从刑法规范的功能看,刑法的调整对象是刑事责任关系在任何一个国家的法律体系中,刑法规范与其他法律规范都不同。其他法律由义务性规范、授权性规范和制裁性规范组成,而刑法中仅有制裁性规范。因为刑法并不调整合法行为,刑法仅制裁犯罪行为,所以人们在正式的法律、法规中,不会看到违反刑法,依法追究刑事责任的规定,看到的均是构成犯罪的,依法追究刑事责任的规定。这就是说刑法只调整刑事责任关系而不调整其他社会关系。(四)从刑法与刑事诉讼法的关系来看,刑法的调整对象是刑事责任关系。我国司法机关的全部刑事司法活动,其中心皆不出保证正确、合法、及时确定、追究和实现犯罪人的刑事责任的范围。离开了追究刑事责任这一目的,便无法正确认识司法机关刑事司法活动的性质。三、研究刑事责任关系应注意的两个问题人们已往在研究法律责任时,只看到了其作为责任方式的一面,而没有把握其作为社会关系的一面,因此,无论是在法理学上还是在部门法学上,关于法律责任的理论观点就不可避免地带有很大的片面性,刑法学也不例外。因此,在研究作为刑法调整对象的刑事责任关系时,必须搞清楚刑事责任关系与刑事责任方式的联系和区别,搞清楚刑法上的刑事责任关系与刑事诉讼法上对这一关系认识之间的联系和区别。(一)要将作为刑法调整对象的刑事责任关系与作为刑法调整方法的刑事责任方式有机联系起来,而不能割裂开来刑事责任既是刑法的调整对象刑事责任关系,同时也是刑法的调整方法。一般地说,对法律制裁方法的确定是属于法律调整方法范畴的。(注沈宗灵主编法理学,高等教育出版社1994年版,第327页。)有的法理学教科书认为刑法所调整的社会关系是多方面的,刑法之所以成为独立的法律部门就是因为它是以刑罚制裁的方法而对这多方面的社会关系进行调整的。(注孙国华主编法理学,法律出版社1995年版,第293页。)国外刑法学者也认为刑法没有特定的调整对象,划分刑法与其他部门法的标准,是刑法特有的制裁措施。(注[意]杜里奥帕多瓦尼意大利刑法原理,陈忠林译,法律出版社1998年版,第1页。)这些观点将刑法的调整对象与调整方法割裂开来,是不正确的。这些观点就是只将刑事责任视为一种责任方式,而没有同时看到刑事责任还代表着刑事责任关系。关于刑法的调整对象是广泛社会关系的刑法理论,是导致现行刑法对经济关系、行政关系、民事关系过度干预的理论根源。修订后的刑法关于经济犯罪的规定并未严格区分刑事制裁、民事制裁、行政制裁方式之不同。(注陈兴良主编刑事法评论第2卷,中国政法大学出版社1998年版,第31页。)由此可见,广泛社会关系说是一种非常危险的刑法理论。还需强调的是,其他部门法既调整责任关系,也调整非责任关系。责任关系和非责任关系共同组成民法、行政法、经济法等非刑法部门法的调整对象行政关系、民事关系、经济关系等。而刑法的调整对象却不同,它只调整刑事责任关系,而没有非刑事责任关系。为什么因为其他部门法既调整合法情况下的社会关系,也调整违法情况下的社会关系,而刑法只调整严重违法即犯罪时的社会关
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