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刑法论文如何适用刑法修正规范刑法修正是指国家立法机关通过立法程序,对刑法典进行部分修正,以使刑法规范适应犯罪情况变化的立法活动,其模式包括单行刑法和刑法修正案两种。刑法修正为刑事司法实践提供了新的法律依据,具有重要的理论和实践意义。我国自1997年刑法颁布施行以来,为适应惩治和预防犯罪的实际需要,全国人大常委会已对刑法进行了五次修正,共颁布了一个单行刑法即1998年12月29日颁布施行的以惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇的犯罪行为为内容的关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定(以下简称决定)和四个刑法修正案。■刑法修正的功能功能是指事物或方法所具有的作用。刑法修正的功能是指刑法修正对完善刑法典,以适应犯罪变化所具有的作用。笔者认为,刑法修正的基本功能如下1.修改补充功能。这是指针对已有刑法规范的不足,对刑法典进行修改补充的功能。刑法修正既可以是对刑法典总则进行修改补充,又可以是对刑法典分则进行修改补充既可以是对刑法典分则中具体犯罪的构成要件进行修改补充,扩大或缩小原有犯罪构成要件的范围,又可以是对刑法典分则中原有犯罪的法定刑进行调整,增加或减少刑罚种类,提高或降低法定刑的幅度、增加量刑档次还可以是增加法定从重或从轻处罚情节。刑法修正的这一功能可以使现有刑法典不足的部分趋于完善。2.增设新罪功能。这是指针对社会上新出现的刑法典未规定为犯罪的严重危害行为,立法机关通过颁布单行刑法或刑法修正案的方式,将之规定为犯罪的功能。刑法修正的这一功能,可以突破刑法典的局限性,为刑法典增添活力,强化刑法调控机能,及时体现统治者的刑事政策,打击新出现的犯罪行为,而且又可在一定程度上保持刑法典的稳定。3.明确适用功能。这是指针对构成犯罪的行为,司法机关不能明确适用何种刑法规范,立法机关通过颁布单行刑法或刑法修正案的方式,对之予以进一步明确的功能。既可以排解司法机关在刑法适用中的疑难问题,便于司法操作,又可以结束理论上对此类问题争论不休的局面。■刑法修正的模式刑法修正模式是指国家立法机关对刑法典进行修正所采用的具体方式。我国刑法修正的模式有如下两种1.单行刑法模式。它是指由立法机关通过颁布单行刑法来修正刑法典的方式。单行刑法是指国家立法机关颁行的,在形式上独立于刑法典而在内容上又是专门规定犯罪与刑罚的一切规范性文件。单行刑法与刑法典的关系是相对独立的。单行刑法模式曾在我国刑法修改中大量采用过。其主要是通过由全国人大常委会颁布有关规定犯罪与刑罚内容的决定的方式来进行的。单行刑法模式的优点在于能够根据社会形势的变化和刑事政策的要求随时修改补充刑法典,调整罪刑规范,以惩罚和预防犯罪。其缺点在于如果大量运用单行刑法来修改补充刑法典,势必会破坏刑法典的统一性、完整性和权威性。频繁地制定单行刑法会使人感觉刑法规范是易变的,同时也不利于公民学习刑法规范,更不用说用这些规范来指导自己的行为,实现刑法规范的引导功能。实践证明,单行刑法模式的缺点多于优点。2.刑法修正案模式。它是指由立法机关通过颁布刑法修正案来修正刑法典的方式。刑法修正案是指国家立法机关制定的对刑法典某一条文或某一部分进行修改的规范性文件。其基本特征有第一,刑法修正案在内容上是采用增删法直接而明确地对刑法典中有关条文内容进行修改、补充或更换,要么废除刑法典有关条文内容而使其失效(我国目前还不存在此种情况)要么修改补充刑法典有关条文内容而使其发生变化。但无论如何,刑法修正案内容并不独立于刑法典而存在,发布后就直接纳入刑法典之中,成为刑法典的一部分。第二,刑法修正案由于是在不改变刑法典总条文数的前提下对刑法典进行修正,形式上与刑法典中被修改的有关条款是同一的,因此形式上刑法典的有关条款依然存在。即虽然刑法修正案对刑法典的有关内容进行了修改,以修正案内容代替刑法典被修改的有关内容,但形式上刑法典被修改的有关条款依然存在且适用着。刑法修正案与刑法典之间的关系不是相互独立的。刑法修正案模式由于是在不改变刑法典总条文数的前提下,对刑法典有关内容直接增删,不具有独立性,因此它克服了单行刑法模式的上述缺点,既有利于刑法典的完整和统一,维护刑法典的权威,又有利于发挥刑法的引导功能。■决定、刑法修正案的司法适用1.决定、刑法修正案适用的时间效力屹决定的时间效力。决定已于1998年12月29日公布施行。对于决定公布以后实施决定中的犯罪行为,应按照决定的规定追究刑事责任。对于发生在决定公布以前,决定公布后仍未处理或者正在处理的骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇等犯罪案件的法律适用问题,根据刑法典第十二条的规定,应当区别情况分别处理第一,1997年刑法典没有规定骗购外汇罪。对于决定公布以前实施的骗购外汇行为,不能按照骗购外汇罪追究刑事责任,仍应按照最高人民法院于1998年8月28日作出的关于审理骗购外汇、非法买卖外汇刑事案件具体应用法律若干问题的解释规定追究刑事责任。第二,对于发生在决定公布以前的逃汇行为、签订履行合同失职被骗行为,虽然决定扩大了其犯罪主体范围,但仍应按照决定公布前的刑法定罪处罚。即对逃汇行为构成犯罪的,只处罚国有公司、企业或者其他国有单位对签订、履行合同失职被骗行为构成犯罪的,只处罚国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员。而对决定将逃汇罪所扩大的主体范围部分,在决定公布以前实施的上述行为,仍应按原刑法的规定,不以犯罪处理。第三,对于非法买卖外汇的犯罪行为,决定第四条对该犯罪行为的定罪处罚予以明确化。因此,无论是在决定公布前还是公布后实施非法买卖外汇行为,构成犯罪的,都应按照刑法第二百二十五条规定的非法经营罪定罪处罚,其中单位犯罪的,适用刑法第二百三十一条规定处理。亿刑法修正案适用的时间效力。从已经通过的四个刑法修正案来看,修正案均规定自公布之日起施行。因此,对于刑法修正案公布以后实施的修正案中规定的犯罪行为,应按照修正案的规定追究刑事责任。而对于发生在修正案公布以前,修正案公布后仍未处理或正在处理的行为,应根据刑法第十二条规定的从旧兼从轻原则来处理。具体说分以下三种情形第一,行为时的法律不认为是犯罪,而修正案认为是犯罪的,适用行为时的法律,不追究刑事责任。第二,行为时的法并且按照刑法总则第四章第八节的规定应当追诉的,按照行为时的法律追究刑事责任,但如果修正案的处刑比行为时的法律处刑轻,则应适用修正案。2.适用决定、刑法修正案时法条的援引屹适用决定时法条的援引。审判实践中,适用决定时在判决文书中如何援引刑法条文这种情况在1997年刑法颁布施行前司法实践中曾大量地遇到过,因为此前单行刑法较多,适用较多。由于决定属于单行刑法,而单行刑法在内容和形式上都独立于刑法,所以在司法判决中可以直接作为法律文本单独或者与刑法一起被引用。例如,对骗购外汇的犯罪案件,因刑法中没有骗购外汇的规定,所以判决书只能直接引用决定中有关骗购外汇罪的条款。又如,对非法买卖外汇的犯罪案件,由于决定规定依照刑法第二百二十五条规定的非法经营罪定罪处罚,因此,判决书既要引用决定规定,又要引用刑法的有关规定。亿适用刑法修正案时法条的援引。以刑法修正案内容作为判决的依据时如何援引刑法条文这是审判实践中必然会遇到的问题。刑法修正案和单行刑法不同,单行刑法在司法判决中可以直接作为法律文本单独或者和刑法一起被引用。而刑法修正案,无论是否规定重新公布刑法,都仅仅是一个法律规定问题,从实定法的观念出发,意味着刑法的再次公布,以修正后的新面孔出现,刑法修正案被同一化为刑法典,因而刑法修正案无法直接作为判决根据的法律文本。刑法修正案只能是内容上被引用,而形式上不能作为判决书的法律依据加以援引。例如,国有公司、企业工作人员失职的犯罪案件,尽管刑法修正案第二条对刑法第一百六十八条作了修正,但是在判决文书中只直接引用刑法第一百六十八条即可,即表述为根据刑法第一百六十八条规定,无需同时引用刑法修正案第二条。对于刑法修正案中新增罪名的案件,如刑法修正案第一条规定的隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪,尽管刑法中没有规定该罪,但因刑法修正案已对其作了规定,将该罪作为刑法第一百六十二条之一规定到刑法中,所以,对于隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告的犯罪案件,在判决文书中也只能引用表述为根据刑法第一百六十二条之一的规定,而不直接表述为根据刑法修正案第一条规定。但对于上述的援引方法,笔者认为还应当用括号注明该条或该款经中华人民共和国刑法修正案第条修正,否则,客观上致使刑法修正案本身所确立的实施时间形同虚设,并会引起法律文本内容的实施时间和形式上的实施时间错位和脱节,从而发生不必要的误解。
编号:201312141627222746    大小:14.04KB    格式:DOC    上传时间:2013-12-14
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