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刑法论文-挪用公款罪的构成及处罚.doc刑法论文-挪用公款罪的构成及处罚.doc -- 2 元

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刑法论文挪用公款罪的构成及处罚一、新刑法关于挪用公款罪的意义全国人大常委会于一九九七年十月一日施行的中华人民共和国刑法第三百八十四条规定国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大,进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的,是挪用公款罪,处五年以下有期徒刑或者拘役节严重的处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的,处十年以上有期徒刑或无期徒刑。这一规定体现了新刑法对挪用公款罪处罚上的区别对待。这种区别对待有利于社会主义市场经济的建立和完善。有利于适应反腐败斗争的客观需要,有利于从重从快严惩此类经济犯罪,对改革开放以来,挪用公款出现于许多新特点、新情况、犯罪的数量不断上升,涉案金额越来越大,这就需依据刑法,加大对挪用公款的打击力度,确保改革开放顺利进行,维护社会主义市场经济的发展具有相当重要的意义。二、挪用公款罪的特征1、挪用公款罪的犯罪主体是特殊主体,只限于国家工作人员,而且利用职务上的便利。在主观方面,挪用公款的行为人表现为犯罪的直接故意。行为人明知挪用公款是违法行为,仍决意实施这种行为,其犯罪目的,是希望非法取得公款的使用权。但其主观特征,只是暂时非法取得公款使用权,打算挪用以后予以偿还的,挪用公款的行为,则是多种多样的,不同的动机,量刑时酌情节予以考虑。2、侵犯的客体是国家的财经管理制度和公款的所有权。挪用公款罪只是暂时侵犯了公款所有权中占有权、使用权和收益权。因此,挪用公款罪只是侵犯了公款的使用权。是暂时占有,而不是永久占有。本罪侵犯对象是公款,即国家所有的货币资金,挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的,从重处罚。3、客观方面表现为国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大,进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的行为。所谓利用职务上的便利,是指利用主管、管理经手公款的职权或职务之便,挪用公款归个人使用的。对挪用公款罚应分三种不同情况予以认定(1)挪用公款归个人使用,数额较大,超其3个月未还的。未还是指案发前,被司法机关,主管部门或者有关单位发现前未还的。如果挪用公款数额较大,超达三个月后,在案发前已全部归还本息的,可以不认为是犯罪,由主管部门按违反政纪处理。挪用公款数额巨大,数额15万元,超过三个月,并在案发前已全部归还本息,属于依法应予追诉的,仍应按挪用公款罪追究刑事责任,但可视不同情况,从轻或者减轻处罚。对多次挪用较大数额的公款归个人使用,用后次挪用的公款归还前次挪用的公款,后次挪用不超过三个月的,其挪用时间应从第一次算起,连续累计至挪用行为终止,对挪用金额的计算应以最后未还的实际挪用金额认定。(2)挪用公款数额较大,归个人进行营利活动的,构成挪用公款罪,所谓营利活动,是指国家法律所允许进行的牟利活动,如炒股、开商店、办工厂、买房出租等,这不受3个月时间和是否归还的限制。在案发前已全部或部分归还本息的,可以分别情况,从轻或者减轻处罚。(3)挪用公款归人使用,进行非法活动,构成挪用公款罪,所谓非法活动就是国家法律、法规所禁止的活动,包括犯罪活动和一般违法活动。如走私、败毒、赌博等活动即是。这种挪用公款的行为构成犯罪,不要求挪用数额达到较大标准,也不受挪用时间超过3个月未还的限制。新刑法没有具体规定构成挪用公款罪的数额标准,最高人民法院一九九八第九章关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释,挪用公款归个人使用,进行赌博、走私等非法活动的,构成挪用公款罪,不受数额较大和挪用时间的限制。挪用公款归个人使用,数额较大,进行营利活动的,或者数额较大,超过三个月未还的,以挪用公款一万元至三万元为数额较大的起点,以挪用公款十五万元至二十万元为数额巨大的起点。挪用公款归个人使用,进行非法活动的,以挪用公款五千元至一万元为追究刑事责任的数额起点。挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的数额标准,以挪用公款归个人使用进行非法活动的数额标准。具有上述客观表现,达到高法解释中的数额较大、巨大的规定,均可认定为挪用公款罪。4、主观方面必须处于故意,并具有非法占用公款的目的。至于挪用动机是什么,挪用公款是供本人使用还是供他人使用,或者以个人名意将公款供给其他单位使用,或者为私利个人决定将公款挪用给其他单位使用的,均不影响本罪的成立。三、认定挪用公款罪应当划清的界限1、挪用公款罪与非罪的界限首先应当注意挪用公款的数额。挪用公款数额的大小是影响挪用公款犯罪的一个至关重要因素,按照新刑法规定,挪用公款数额较大,是挪用公款进行违法活动、营利活动情况构成犯罪的重要标志之一,因此,挪用公款数额是否达到较大,是区分罪与非罪的关键标志。对于挪用公款进行非法活动的,法律没有规定挪用数额要达到较大的要求,不管挪用公款数额多少,均构成挪用公款罪,这种认识是错误的。对于挪用公款进行非法活动,法律不要求达到数额较大才构成犯罪,并不是一概不考虑数额多少,均要认定为犯罪,如果挪用公款几百元或几十元用于赌博,其挪用行为就不能认定为犯罪。其次应当考虑挪用公款的时间,新刑法规定,挪用数额较大的公款,从事营利活动以外的其他事项,必须超过三个月才能构成犯罪,因未满三个月就主动归还或被发现而归还的,应视其情节,不能论罪的,应作为一般违法处理。最后,应当考虑挪用公款案件其他情节,如挪用公款动机和用途是为亲属、朋友治疗急病或解决家庭生活困难,挪用数额不大,时间不长,发现前已归还,综合案情认为危害尚未达到犯罪程度,不宜作为犯罪处理。2、挪用公款罪与贪污罪的界限两罪的客体都是复杂客体,即侵犯国家公职人员职务的廉洁性,也侵犯公共财产所有权。客观方面都包含利用职务上的便利,主观方面都是故意。二者区别(1)主体范围不同。本罪主体只能是国家工作人员,贪污的主体除国家工作人员外,还可以由受国有单位委托管理、经营国有财产的人员构成。(2)主观目的不同,本罪以使用公款为目的,贪污罪以非法占有公共财物为目的。(3)客观方面的行为方式不同。本罪利用职务上的便利挪用公款进行非法活动,或者挪用公款数额较大进行营利活动,或者挪用公款数额较大超过三个月未还贪污罪的客观方面表现为利用职务上的便利,以侵吞、窃取、骗取、或者以其他手段非法占有公共财物的行为。实施本罪的行为人不存在做假帐、虚报帐目等行为,而实施贪污罪的行为人往往有做假帐、虚报帐目等行为。3、挪用公款罪与挪用特定款物罪界限刑法第384条第二款规定挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、救济款物归个人使用的,从重处罚。这说明,本款属挪用公款罪从重处罚情节,是针对挪用救灾、抢险等专项款物归个人使用的行为作出的从重处罚规定,〈刑法〉第273条还规定了挪用特定款物罪。挪用公款罪与挪用特定款物罪的主要区别是(1)在客观方面的表现不同,前者是行为人利用职务上的便利,实施了挪用公款归个人使用的行为后者是行为人利用职务或工作上的使利,实施了挪用特定款物,情节严重,致使国家和人民的利益遭受重大损失的行为。(2)犯罪主体不同。前者的主体是国家工作人员、国有公司、企业、事业单位或者其他经手、管理国家财物的人员,后者的主体主要是掌握国家救灾、救济款物的财会人员或者有权调拨的五项款物的人员,即直接责任人员。(3)主观方面不同。挪用公款的目的是归个人使用或借给他人使用,挪用特定款物的目的是归单位使用。如果挪用特定款物归个人使用的,应接挪用公款罪论处。(4)法定刑不同。挪用特定款物罪的最高法定刑为有期徒刑7年而挪用公款罪,最高法定刑为无期徒刑。四、挪用公款罪的处罚根据刑法第384条的规定,犯挪用公款罪的,处5年以下有期徒刑或者拘役情节严重的,处5年以上有期徒刑,挪用公款十五万元至二十万元数额不退还的,处10年以上有期徒刑或无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人便用的从重处罚。挪用公款潜逃的,依照刑法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。挪用公款索取、收取贿赂或进行非法活动构成其他犯罪的,依照数罪并罚的规定处罚。挪用公款给他人使用,使用人与挪用人共谋、指使、参与策划取得挪用款,以挪用公款罪共犯处罚。注释(1)中华人民共和国刑法(2)全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百八十四条第一款的解释(3)最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解决
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