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刑法论文-试论我国“反黑”刑事立法的完善.doc刑法论文-试论我国“反黑”刑事立法的完善.doc -- 2 元

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刑法论文试论我国反黑刑事立法的完善「内容提要」我国现行反黑刑事立法存在着以下不足缺乏超前性、完备性和配套性针对性不强刑罚设置明显偏轻。有鉴于此,文章提出了完善我国现行反黑刑事立法的几点构想其一,增设黑社会犯罪的有关新罪,同时对现有罪名进行补充修改,使刑法规定具有适度的超前性其二,修改现行刑法典关于黑社会性质犯罪的刑罚规定,提高量刑幅度,增设财产刑其三,采用特别证据制度。「英文摘要」Inthisthesis,somedefectsinanticriminalsyndicatecriminallegislationinChinaareposedlackofforesight,completenessandcoordinationlackofconcretetargetlackofseverityinestablishingpunishment.Therefore,thisthesisposessomeproposalsonhowtoperfectanticriminalsyndicatecriminallegislationinChinaFirstly,erectnewcrimesconcerninganticriminalsyndicatecrime,simultaneouslysupplyandmodifycurrentcrimesandmakecriminallawhavingmoderateforesight.Secondly,modifythepunishmentofcriminalsyndicatecrimeincurrentpenalcode,increaseextentfordiscretionaryactionofsentencingandaddpropertypunishment.Thirdly,adoptspecialevidencesystem.「关键词」黑社会(性质)犯罪/刑事立法/完善/crimescommittedbymafiastylecriminalgang/criminallegislation/perfection「正文」国内外反黑斗争的历史和现实表明,完善的反黑法律体系是有效遏制黑社会(性质)犯罪的良策。为此,凡黑社会严重的国家和地区都十分重视建立和健全反黑法律法规。相比之下,我国的反黑法律工作相对较为落后,不够完备、系统。本文拟提出完善我国反黑刑事立法的几点构想,以求教于法学界同仁。一、世界各国反黑刑事立法概览黑社会(性质)犯罪不仅规模大、暴力性强、涉罪广泛、职业化程度高,甚至跨地区、跨国作案,而且成因复杂,一个国家或者地区黑社会(性质)犯罪的出现,往往是多种因素交互作用的结果,是社会生活中各种矛盾和弊端交汇的产物。为此,世界各国和地区无不重视建立完善的反黑法律体系,以为司法实践提供有力的法律武器。下面对意大利、美国、日本、中国香港和台湾地区的相关刑事立法予以简要介绍。(一)意大利。除在意大利刑法典中订立了防治一般黑社会及黑手党之规定以外,1982年还制定了黑手党犯罪斗争紧急处置法、黑手党型犯罪对策统一法律。1992年,意大利又公布特别法令以彻底查缉黑手党,特别法令第306号法令规定,黑手党人一经判刑,若无法说明所获金钱、物品、资产之来源,或其对财产之支配,显与其个人合法收入不成比例的,应予以没收。1尤其值得注意的是,为瓦解黑手党组织,1991年还颁布了黑手党悔过法,该法规定,脱离黑手党的悔过者及其家属可享受终身由国家供养的待遇,而且不管犯过什么罪都可以立即释放。2(二)美国。早在1970年,美国联邦政府就通过了有组织犯罪控制法,其主要部分为反犯罪组织侵蚀合法组织法(TheRacketeerInfluencedandCorruptOrganizationsAct,缩写为RICO)。RICO被列为美国联邦法典第18篇第96章,条文包括定义、禁止行为、刑罚、民事补救措施、诉讼地与传票、诉讼中应急事项、作证以及民事调查令共8节(第1961节到1969节)。其中主要内容有1.规定有组织敲诈勒索行为的定义,涵盖联邦和州刑法中非常广泛的数十种严重罪行。构成此类犯罪的行为模式要求至少有两次这类行为,其中一次发生在本法生效后(1970年10月15日),后一次发生在前一行为之后的10年内(除去监禁期)。2.规定了没收刑,一旦被告被判有罪,没收犯罪全部所得。在以前的司法案件中,美国极少适用没收刑(叛国罪除外),这表明该法强调消除此类犯罪的经济能力,是针对有组织犯罪的敛财目的而设定的有效制裁措施。该法规定监禁高达20年,特别情况可处终身监禁,并且可处数额惊人的罚金。3.允许受害人提出3倍于其损失的赔偿要求,包括诉讼费用。4.规定了经济保安措施,以防止同类犯罪重演。5.其他有关证据、调查等诉讼程序上的。RICO作为对付有组织犯罪的专门立法,20多年来发挥了积极的作用。3(P455)(三)日本。日本政府为了惩治黑帮,曾在80年代初设立了暴力取缔推进委员会,聘请经验丰富的干警加强对黑社会犯罪的侦查和打击。1991年5月生效(1992年3月起实施)的暴力团对策法(1993年5月又进行了一次修订,添加了禁止强制性的断指、纹身等内容),是日本为取缔黑社会暴力集团而颁布的专门法律。该法的核心是首次采用指定暴力性组织的手段。某个组织团体一旦从行政上被指定为暴力组织,那么,即使不对其实行限制,也等于给它贴上了标签。5(四)中国香港地区。香港通过社团条例(香港法例第151章)列出了黑社会组织有关的所有犯罪。社团条例规定,成为黑社会成员的,即为犯罪(第20条第2款)任何使用黑社会仪式,采纳、使用黑社会头衔或者名称的社团,即为黑社会组织,这是黑社会组织的惟一定义。社团条例第19条及第20条创制了两种主要的犯罪。第20条第1款规定,成为或冒充为任何非法团体成员,参加该团体的聚会,赞助或者帮助该团体的,即为犯罪。社团条例第20条第2款规定,加入黑社会组织要受到更严重的处罚,这反映出其性质的严重。第30条第2款除规定加入黑社会组织罪外,还创制了以下犯罪冒充黑社会成员宣称系黑社会成员自称为黑社会成员参加黑社会组织聚会赞助或者帮助黑社会组织持有、保管或者控制黑社会组织的下列物品帐簿、帐目、作品、成员名单、印章、旗帜、徽章。6P266268(五)中国台湾地区。为洗刷黑道治国的恶名,台湾警政署1994年3月颁布了检肃黑社会分子介入选举实施要点。1995年1月,法务部完成了公职人员选举罢免法的修法建议案,明确界定防制黑道参选条款。2月末,民进党籍立委谢聪敏、叶菊兰、李庆雄等21人又草拟完成了防制帮派犯罪条例(草案)。该草案在说明中指出,近年暴力帮派的活动日益猖獗,而其活动很巧妙地走在合法与非法的法律边缘,在尚未达犯罪程度之前,现行刑法及其法规难以规范,应立即防范帮派犯罪之扩大。1996年末,正式出台了组织犯罪防制条例。该条例共有19条,包括该条例的制定目的,所谓组织犯罪之定义,犯罪组织之构成要件及处罚,恶性或危害较大之犯罪组织的加重处罚,提供资助者之处罚,犯罪组织之财产及犯罪所得财产的追缴没收,自首减免刑,公务员或公职人员包庇犯罪组织之处罚,检举人的奖励、保密、保护,证人之保护,禁止犯罪组织成员参政漂白,追究推荐犯罪组织成员参选之政党的连带责任以及防制组织犯罪的国际合作,等等。7(P133)此外,1994年生效的法国刑法典第4卷第5编第4501条以及1996年5月24日通过的俄罗斯联邦刑法典第9编第24章危害公共安全和社会秩序的犯罪第210条中,也均对黑社会组织罪作了明确的规定。(六)世界各国反黑刑事立法的特点各国惩治黑社会犯罪的刑事立法具有以下几个特点8(P456458)1.在实体法方面(1)从犯罪构成来看。首先,在犯罪主体方面,各国均将黑社会组织罪的主体规定为一般主体。在犯罪形式上是必要共犯,其人数多少因国而异奥地利刑法要求2人以上,意大利刑法要求3人以上,泰国刑法要求5人以上,德国、法国、韩国则没有人数规定。其次,在犯罪主观方面,各国刑法均要求黑社会组织罪均须是目的犯。但对于目的的外延,则因国而异。奥地利刑法典规定的目的外延要求最高,其刑法典第278条明文规定必须是为了实施谋杀、强盗、恐吓等法定犯罪行为而组织黑社会的,才能构成本罪。泰国刑法所规定的目的中,虽然也限制了具体罪名,但其涵盖面却很大。它规定,凡为了实施其刑法第2编(一般犯罪)所包容的所有最高法定刑为1年以上的犯罪之目的而阴谋结社的,均为本罪。法国刑法的目的则外延又次之,只强调必须以侵害集体、财产上的重罪为目的,没有明文限制其具体罪名。韩国、德国、意大利等国设定的目的外延最大,只要出于犯罪目的而非法结社均成立本罪。再次,在犯罪客观方面,多数国家刑法均规定,黑社会组织罪是行为犯,只要有协议行为即可,至于其协议组织黑社会犯罪组织期间长短,人数多少则在所不问。也有的国家把组织和参加的行为规定在同一法条内,例如德国、意大利等。泰国刑法进一步规定了阴谋犯,明文规定只要有组织黑社会犯罪组织的阴谋即构成本罪,不待协议组织行为的开始。(2)普遍规定只要组织或加入非法的黑社会犯罪组织即构成犯罪,而不要求有具体的其他犯罪行为。如果行为人再实施具体犯罪,仍要以该具体罪名起诉,然后与组织或参加黑社会犯罪组织罪实行数罪并罚。(3)对黑社会组织罪的刑罚有逐渐加重的趋势。西方国家囿于私人财产神圣不可侵犯的传统,一向慎用没收财产刑。但是为了能够有效打击黑社会犯罪,斩断黑社会犯罪组织的经济命脉,没收财产刑被许多国家广泛适用,罚金刑的数额也大幅度提高。如美国的RICO法规定,被告一旦被判有罪,将没收犯罪全部所得。而在以前的司法案件中,美国是极少适用没收财产刑的(叛国罪除外)。1981年香港对黑社会组织罚金的数额,一下子提高了20倍,对三合会骨干分子的罚金由5000元增至10万元港币,对三合会一般成员的罚金由2000元增至5万元港币。此外,由于黑社会犯罪猖獗给国家社会带来的危害和威胁日益严重,因轻刑化潮流而在西方国家很少使用乃至于基本不用的长期自由刑、死刑也在打击黑社会犯罪时普遍适用。如美国的RICO法规定的监禁刑高达20年,特别情况可以处终身监禁1996年5月24日通过的俄罗斯联邦刑法典则对有组织犯罪团体规定了最高可达10~20年的剥夺自由刑。不仅如此,西方各国的反黑法还普遍规定,作为黑社会组织灵魂的首要分子,也常常被要求对组织的全部罪行负责,而不仅仅是对某个人的具体罪行负责。由此可见,犯罪构成要件模式的变化,即不再以具体的犯意和行为为要件,而是以组织非法的黑社会犯罪组织为要件。这种转变即是由黑社会犯罪的特征所决定,也避免了对具体犯罪查证的困难,从而有效地防止黑社会组织的首要分子利用高科技手段、高智能人才和势力,或以寻找替罪羊的方法逃避侦查。2.在程序法方面(1)采取双管制。除常规的刑事诉讼程序外,辅之以非常规措施。如在证据的取得上,普遍放宽了证据规则,允许使用特殊的侦查手段。德国的对抗有组织犯罪法案的程序部分明文规定,刑侦机关可以使用或加强使用现代化侦查方法,如投入隐蔽调查力量,使用有关技术措施,甚至德国联邦军事情报机构也投入到打击黑社会犯罪的活动中,利用军情部门先进技术监听国际电信来获取有关情报,并将所截获的情报全部转交给有关主管机关。(2)针对黑社会犯罪取证难度大的特点,广泛采用保安处分等类措施,即使证据不足也可以采取预防性拘留措施。(3)加强证人保护措施。证人证言对于反黑侦查工作的深入开展,以及黑社会犯罪的庭审定罪均有着极其重要的作用。正因为如此,黑社会组织对证人极其仇恨,往往用利诱或极端恐怖的手法阻止证人提供证言。多年来,意大利警方在抓获黑手党成员后,往往因为证人被杀害、绑架或受恐吓而无法或不敢出庭作证,使得庭审得不到证人证言的有力支持而草草收场。因而为鼓励证人出庭作证,指证黑社会分子,各国纷纷制定证人保护计划,建立证人豁免权制度。如德国通过修订刑事诉讼法,规定证人在接受询问时,无须提供其住所受到威胁的证人,其姓名及身份可以保密等等。二、对我国现行反黑刑事立法的反思长期以来,我国第一部刑法典即1979年刑法典中虽然规定了共同、聚众、集团犯罪条款,但概念不统一,过于笼统,不仅团伙犯罪、黑社会犯罪、黑社会性质犯罪等概念未在刑法典中明确,而且在司法实践中存在严重混用现象,在刑法界也是一个歧义丛生的语词而各类报刊、内部文件、学术论文中将黑社会犯罪、有组织犯罪、带黑社会性质的犯罪混同使用、等量齐观的现象更是屡见不鲜。刑法理论上对于黑社会性质组织的内涵认识不统一,必然导致司法实践中各执一词,各行其是,这不仅给执法办案人员人为地造成困惑,而且影响对黑社会性质犯罪的正确认定、惩罚及相应对策的制定。而刑事立法对于黑社会性质犯罪的法无明文规定,更是极大地阻碍了司法实务部门对于此类犯罪的严厉惩治和打击,从而在客观上给恶势力以可乘之机,使其更加有恃无恐有鉴于此,1997年3月14日修订通过的现行刑法典在第294条中规定组织、领导和积极参加以暴力,威胁或者其他手段,有组织地进行违法犯罪活动,称霸一方,为非作恶,欺压残害群众,严重破坏经济、社会生活秩序的黑社会性质的组织的,处3年以上10年以下有期徒刑其他参加的,处3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。境外的黑社会组织的人员到中华人民共
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