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刑法论文-试论诉讼证据的基本属性.doc刑法论文-试论诉讼证据的基本属性.doc -- 2 元

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刑法论文试论诉讼证据的基本属性现在,证据已经是论语常用的语词之一。但是如何界定证据的概念,是一个颇有争议的问题。中外学者在这一问题上有许多不同的观点。有人认为,证据是法官确认案件事实的原因有人认为,证据是举证与调查的结果有人认为,证据是认定案件事实的方法有人认为,证据是证明案件真实的根据有人认为,证据是对案件的反映有人认为,证据是认定案件事实的资料有人认为,证据是证明案件真实情况的事实还有人认为,证据是事实材料与证明手段的统一。总之是众说纷纭,莫衷一是。1979年7月1日实施的刑事诉讼法第31条明确规定证明案件真实情况的一切事实都是证据。这是我国法律首次对证据一词作出的明确解释。1989年的行政诉讼法和1991年的民事诉讼法都明示或默示地沿用了这一定义。因此,在我国理论界与司法实践中,许多人将其作为界定证据概念的法律依据从而得出证据就是证明案件真实情况的事实这样的证据定义。但是严格地讲,我国诉讼法上的这种规定并不是证据的定义,也是不规范的、不科学的。(一)从逻辑学的角度分析证明案件真实情况的一切事实,都是证据这是一个全称肯定判断,即所有S都是P。在这个判断中,主项S是周延的,但是谓项P却是不周延的。这也就是说,所有S都是P,但是并非所有P都是S,因此这个判断中的主项和谓项是不能颠倒的。例如,我们可以说所有的海南人都是人。但是我们不能因此得出结论说所有的人都是海南人。同样道理,所有证明案件真实情况的事实都是证据。这并不等于说所有证据都是证明案件真实情况的事实。证据中也可以有不属实或者不完全属实的东西。由此可见,诉讼法上的这条规定可以理解为法律对证据采用的要求,即诉讼中使用的证据应该是能够证明案件真实情况的事实,但是司法实践中的证据未必能达到这一标准。或者说,诉讼中使用的证据应该是真实的,但是包括诉讼活动在内的现实中的证据并不一定都是真实的。(二)从司法实践上看在刑事案件,控辩双方及审判机关都可以收集和提供证据,在民事诉讼中当事人都有权利和义务举证,这些证据都可能有真有假,因此需要认真地审查评断。按照不属实者非证据的观点,控辩双方收集的证据显然都不称为证据,因为它们都存在着不属实的可能性。实践中,审判机关审查判断之后用做定案的证据也会有真有假,否则就不会有冤假错案了。有时,法官采信的证据被后来的事实证明为假有时,法官决定不予采信的证据又被后来的事实证明为真。例如,在一起故意伤害案件中,一审法院委托法医对被害人进行人体损伤鉴定,法医鉴定后认为被害人颈部损伤出现窒息征象,其伤情构成轻伤。但法官经过对案件中各种证据的综合评断,法官认为法医鉴定结论不符合案件的真实情况,未予采信。我们能因此就认为法医鉴定结论不是证据吗﹖它是证据,只是没有被法官采信而已。事实上该案的二审法院又采信了法医鉴定结论,将其作为二审推翻原判的根据。如果是因为一审法官没有采信的被告人供述就说其不是证据,那么二审法官采信之后它怎么又变成了证据﹖同一个东西,一会儿是证据,一会儿不是证据,而且仅仅以法官是否采信为标准。这不仅否定了证据的客观存在性,而且否定了证据的统一确定性。其结果必然是证据理论上的自相矛盾与司法实践中的混乱。(三)从认识论上看辩证唯物主义认为,世界是可知的,人类是有能力认识一切客观真理的。但是这不等于说世界上的事物对每一个人来说都是可知的,即并不等于说每一个具体的人都有能力认识客观真理。人们对证据和案件事实的认识都属于认识的个别实现,都是在完全有限地思维着的个人中实现的,都是不能无限期无止境地进行下去的。因此就每一个具体案件来说,人们对证据和案件事实的认识都不是绝对真理,都只能是相对真理。或者说,人们对每一个具体案件和具体证据的认识都不是百分之百地属实,而是在不同程度上的属实,即是拟制事实。由于证据是科学认定案件事实的基础,是对过去发生的案件事实的再现的工具,因此正确界定证据的涵义对于立法和执法活动来说,具有特别重要的意义。按照哲学中认识论的有关规律,基于证据的功能,笔者认为,证据就是在诉讼活动中,诉讼主体围绕其证明责任内容而提出的证明自己主张的材料。根据上述证据的涵义,我们可以看出证据就是证明的根据。它与我国诉讼法中规定的证据的涵义之间的区别在于它把事实改为根据。由此可见,本文定义的证据具有以下属性或基本特征。一、宣称真实性这里所称的宣称真实性是指提出证据方在提出证据时是肯定其真实性、客观性的,也就是说提出者是认为其具有真实性才提出来来证明本方主张的。如果提出者认为这个证据是不真实的,那么这个证据便不会也不能被提出来。但这个证据的真实性是否客观存在,是要经质证、审查判断后才能得出。也就是说提出者提出的这个证据虽然认为其有真实性,但实际上其内容的真实性或许是不存在的。所以这个属性与诉讼法中的证据的客观性的属性是有根本区别的。但是,提出者提出的证据必须具备客观存在的形式,必须是人们在现有的水平和条件下可以感知的。如幻想中的事实就不能用作证据。二、合法性所证实的内容具有真实性,而是指必须为法律容许,不包含立法上所规定的排除规则,才可用于证明案件中的待证事实。它包含以下内容第一,证据的主体必须符合有关法律的规定。这主要是指证人证言。例如,我国刑事诉讼法对证人能力作出了一些限制性规定,因此那些不具备证人能力的人提供的证言即使具备了客观性和关联性,也不能被采用基于同样的理由,不具备鉴定人资格的人做出的鉴定结论当然也不符合证据的合法性标准。第二,证据的形式必须符合有关法律的规定。例如,法律明文规定的证据的七种形式再如,我国刑事诉讼法规定鉴定结论和勘验检查笔录上必须有鉴定人员或勘验检查人员的签名盖章,因此那些没有上述人员签名盖章的鉴定结论和勘验检查笔录属于形式不合法的证据,不能采用。第三,证据的收集程序或提取方法必须符合法律的有关规定。例如,我国刑事诉讼法禁止刑讯逼供,因此使用刑讯手段提取的被告人口供就不具有这种证据的合法性。再如律师不经法庭许可,自行向受害人收集证据等,其取得证据不具有合法性。三、关联性证据的关联性,又称相关性,指的是诉讼证据必须与需要证明的案件事实或其他争议事实具有的实质性的客观联系。这种联系在现有条件下,能为人们所认识利用。从哲学的角度来说,客观事物之间的联系是普遍和绝对的。任何两个事物之间都存在着一定的联系,只不过这种联系的形式和作用各不相同。从一定意义上讲,任何证据与任何案件事实之间都具有一定的关联性,因为它们至少都是共同存在于这个宇宙之中的物质。然而,这种普遍存在的关联性显然对于证据的功能来说是没有实质性意义。从司法证明的角度来说,证据的关联性是要求每一个具体的证据必须对要证明案件的事实具有实质性意义。换言之,一个证据的使用必须对证明案件事实及其他争议事实有实质性的帮助,因此又可以称为证据的证明性。但是证据对案件事实的证明性有大有小,有强有弱,而司法证明活动要受多种因素的限制和制约,不可能无限期无范围地进行下去,所以作为证据的采用标准,证明性必须达到一定的程度或水平。另外,人们对证据关联性的认识也会受到科学技术等因素的影响。一些过去被人们认为没有关联性的事物,随着科学技术的发展,就有可能有了关联性。例如,在过去弹道学证据被认为不具有相关性,甚至是荒谬的。现在,弹道学证据已经被几乎所有的国家接受。人类的知识已经扩展到足以使我们相信这种证据。再如对于雷达测速器、血液酒精检验仪器和声纹鉴定的可靠性也基本上已经被接司法人员在评价证据的关联性时一般要考虑两个方面的因素一是时间和精力的耗费是否允许采用该证据另一个是该证据的采用是否会给证明带来不必要的干扰或混乱。例如,某被告人两年前在大街偷了一辆桑塔纳轿车,现在车关大街又有一辆桑塔纳轿车被盗,不能用两年前的类似行为来证明这辆桑塔纳轿车也是被告人偷的。换言之,关于其他犯罪错误行为的证据不能成为用来证明某人的品格以说明其行为的一贯性。由此可见,证据与待证事实之间的联系必须具有实质性的证明意义。在司法实践中,判定一个具体的诉讼证据是否具有相关性,有下面几个标准第一,所提的证据是用来证明什么的﹖第二,这个事实对解决案件中的争议问题有没有实质性意义﹖第三,法律对这种关联性有没有具体的要求﹖第四,所提的证据对该问题有没有证明性﹖四、展示性证据的展示性,也称证据的开示性。它是指证据的提出者应当将该证据依法向法庭出示,并经控辩双方充分发表质证意见。它是区分材料和证据的基本属性。只有经过诉讼过程中的展示质证,有关材料才有可能成为证据。证据的展示性包括以下内容(一)提出证据应由控辩双方进行在刑事诉讼中证明被告人有罪的责任应当由控方承担。而审判作为控辩双方就被告人是否有罪所进行的对抗,其中直接对立的双方是控方和辩方,进行居中裁判的是审判者,即法院。在诉讼中,证明指控是否成立的责任是属于控方的因此,在法庭上举证的诉讼主体是控诉方,由它来提出证据证明指控的成立。与此同时,辩护方为了反驳指控,也有在法庭上提出对被告人有利的证据的需要。因此我国刑事诉讼法明确规定了举证应当由控辩双方进行。(二)证据的提出须经申请并经法庭准许在法庭上提出证据应当由控辩双方进行,而对控辩双方提出的证据是否应当进行法庭调查,法庭可以同意其提出该项证据也可以根据法律规定拒绝接受该项证据。法庭对控辩双方提出证据的申请,根据关联性和必要性规则加以判断,如果认为证据与案件事实有关,而且不属于重复的证据,就应当准许。(三)法庭依职权调查取得的证据也应当庭出示,并经控辩双方质证。1根据我国刑事诉讼法和最高人民法院的有关司法解释,人民法院在庭审中,在控辩双方未申请的情况下,主动提出证据,这是没有法律依据的。因此法庭只能在控辩双方的证据申请的范围内进行证据调查,不能在没有申请的情况下主动提出证据。2人民法院有职权对有疑问的证据休庭进行调查核实。人民法院调查核实得来的材料也应在庭审中出示,并经控辩双方充分的质证。庭审中的证据应由控辩双方来提供,但是人民法院也有职权来对有疑问的证据进行调查核实。这个调查核实的过程,也就是获取与案件事实有关的材料的过程。这些材料虽然是由人民法院取得的,且人民法院又是裁判者,这些材料也必须在庭审中出示并经控辩双方的充分质证才能成为证据。如果人民法院未出示,那么这些材料就不能成为证据。同样,控辩双方对于其取得与案件情况有关的材料,如果没有在庭审中予以出示并经对方质证,虽然具有关联性、真实性和合法性,也不能成为诉讼中的证据。综上所述,我国现行法律中规定的证据的定义是不科学的和不规范的,容易在司法实践和理论上造成概念上的混乱。为此,建议我国在以后的立法上作出必要的修改,即规定证据是诉讼参与人在诉讼过程中围绕其证明责任为支持自己的主张而提出的材料。
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21ask上传于2013-12-14

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