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刑法论文-违法性判断的独立性.doc刑法论文-违法性判断的独立性.doc

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刑法论文-违法性判断的独立性在目前处于通说地位的我国刑法学中,犯罪客体要件、客观方面要件、主体要件、主观方面要件一旦齐备,犯罪即告成立。因此,对行为是否符合分则规定的罪状以及行为是否具有违法性、行为人是否可以被谴责的判断同时展开,同时结束。这样,对构成要件的评价就既是形式评价也是实质评价。对行为的违法性判断隐含或者从属于对构成要件的判断。但是,一方面,构成要件判断和违法性判断是性质上存在差异的刑法评价,构成要件表明国家对某种行为的基本态度:什么是国民可以做,什么是不可以做的,从罪状的角度界定罪与非罪的界限。违法性表明国家对利益保护的渴求:法益是不能遭受侵犯或者威胁的。构成要件并不当然包含实质的违法性要素,人为地将二者合而为一并非不可质疑。另一方面,对原本性质不同、应当分别考察的事物在思维上一次完成评价过程,出错的几率可能会增加。对此,德国学者指出:……问题是,在多大程度上将违法性作为独立的犯罪要素,才是合理而且有意义的。显而易见,对可罚性多种多样的前提应该依据恰当的顺序,而不是同时进行评价。但是,将犯罪要素划入不同的评价阶层的目的,不是为了进行单纯的分类,对违法性的确定,也就不只是纯粹从外部结束了对某一部分犯罪要求的审查。它包含了一个实事求是的看法。①基于上述考虑,本文认为,应当在理论上赋予违法性判断独立于构成要件的意义。为此,有必要改造我国现在流行的犯罪构成要件理论。本文首先分析构成要件和违法性的关联性,然后揭示它们之间的不同点,再对我国刑法学中将罪状符合性和违法性一体化的思维进行反思,最后提出改造我国流行的犯罪构成理论的思路。一、构成要件和违法性的相关性一般认为,构成要件具有违法性推定机能,符合构成要件的行为,只要不存在允许性规定,就是法律规范要惩罚的行为。换言之,符合构成要件和不具有违法阻却事由的必然结局就是行为具有违法性。违法性判断和构成要件判断的紧密关联性表现在:法律是社会生活的调节器,它需要立法者区分哪些行为是国家可以容忍的,哪些是不能被允许的,由此框定了个人活动的范围。构成要件表明了国家对于犯罪的态度,构成要件和违法性在很多时候就是二而一的东西。在法律许可的范围内,个人的活动是合法的,超越这个范围的行动则是难以容忍的,会受到法律的压制,会被确定为具有违法性。违法性是从认定犯罪的角度研究刑法学问题,一方面其意味着行为违反了法规范,超越了法律所设定的范围。
编号:201312142048445051    类型:共享资源    大小:34.01KB    格式:DOC    上传时间:2013-12-14
  
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