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民主制度论文-不信任民主关键词:民主,宪政,一国两制,违宪审查,香港基本法,香港终审法庭,哈贝马斯,约翰。伊利(JohnEly),卡尔·施密特(CarlSchmitt)如果一个人或一小部份人的权益和大多数人的权益有了冲突,这些少数人到那儿去讨公道?这是170年前托克维尔(AlexisDeTocqueville)对年轻的美国提出的问题。尽管欣赏美利坚的民主,托氏毫不掩饰他对美国所谓"多数人暴虐"的担忧,在着名的《民主在美国》一书中,托氏指出美国的公共舆论,陪审团,行政和立法机关无不代表多数人的利益,因而有意无意站错了边的少数人恐怕很难找到什麽公道。(1)试想你生于中国大陆,但是你的双亲或双亲之一是香港特别行政区的居民。你想赴港与父母团聚,可是按现行的配额制,不知道什麽时候才轮上你。类似你的人可能多达百万,不过对于13亿大陆同胞,你们实在是少数中的少数。指望日理万机的人民代表体察你们的愿望取消配额制还不如等配额更切实际。于是你先以旅游身份进入香港。你想定居香港与家人团聚的人之常情不乏同情者。法律援助机构挺身相助,帮你状告要遣送你回大陆的香港移民机关。官司一直打到香港的终审暨最高法庭。大法官们认为你有权定居香港。(2)因为你符合香港特别行政区基本法关於香港永久居民的定义。基本法第24条规定香港永久居民在香港之外所生子女拥有香港永久居民权。在大法官们看来,让香港永久居民排队等配额进入香港是滑天下之大稽,违反了这些人由基本法赋予的基本权利。香港是讲法治的地方。与你"作对"的移民局和为你声张正义的终审法庭都是在依法办事。麻烦在于法有大小之分,有时还会相互冲突。遣返你的移民局是按移民法办事。大法官们则认为移民法违背了相当于小宪法的基本法。换句话说,你找回的公道不是来自大法官的"人之常情",而是白纸黑字的基本法。有法,无论大小,就有违法的可能。问题是,违背大法的小法当如何处理?谁有权处理?香港移民局的律师提醒大法官们,当年伦敦为殖民地香港定的一般法律并不因为违背英国不成文宪法或英王香港授权状就被香港法庭宣布无效。大法官们则强调今非昔比,一国两制岂能与殖民统治相提并论?于是,大法官们郑重宣布香港终审法庭有权裁定违背基本法的法律无效。用来"牺牲供奉"基本法的正是由全国人大常委会属下的香港特别行政区临时立法委员会制定的有关移民条例。大法官们认为不仅临时立法委制定的法律可以因违背基本法而被
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