《法律职业资格考试》试卷（二）考试押卷（附答案及解析）

PAGE页码46《法律职业资格考试》试卷（二）考试押卷（附答案及解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、下列事项不属于必须经有限责任公司股东会会议代表三分之二以上表决权股东通过是：A、修改公司章程B、增减注册资本C、发行公司债券D、变更公司形式【参考答案】：C【解析】：第四十四条【特殊事项表决】股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。2、王某于2000年8月向兴旺家具店定作结婚家具一套，双方商定兴旺家具店应于9月10日交货，王某付定金1000元。9月8日，兴旺家具店通知王某，因家具店发生火灾，烧毁了部分已做家具，要求迟延履行合同于9月20日交货。其时，王某因其与未婚妻闹意见，婚礼推迟，遂对兴旺家具店的要求表示同意。9月15日，王某与其未婚妻正式分手，婚礼取消。王某于9月16日通知兴旺家具店，取消家具定作合同。此时，兴旺家具店已按王某要求作好全套家具，因此不许取消，双方发生争议。下列说法正确的是：A、家具店应承担违约责任，因家具店没有按时交货，构成违约B、王某应承担赔偿责任C、家具店应承担违约责任，双倍返回王某定金D、因家具店的行为构成履行迟延，应承担违约责任，双倍返还定金，并赔偿王某损失【参考答案】：B【解析】：《合同法》第77条第1款规定，当事人协商一致，可以变更合同。题中，家具店提出变更合同的要求，王某表示同意，合同经协商一致而变更。家具店的交货时间推迟到9月20日，因此家具店没有违约，ACD选项错误。《合同法》第268条之规定：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”此所谓定作人的任意解除权。可见，本案中王某作为定作人是有权解除合同的，但也应赔偿由此给家具店造成的损失，B选项正确。3、甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业。企业设立后，其妻乙购体育彩票中奖100万元，后提出与甲离婚。离婚诉讼期间，甲的独资企业宣告解散，尚欠银行债务120万元。该项债务的清偿责任应如何确定？A、甲以其在家庭共有财产中应占的份额对银行承担无限责任B、甲以家庭共有财产承担无限责任，但乙中奖的100万元除外C、甲以全部家庭共有财产承担无限责任，包括乙中奖的100万元在内D、甲仅以写字楼对银行承担责任【参考答案】：C【解析】：虽然甲成立的公司是独资企业，但是其是以夫妻共有的写字楼出资的，因此独资企业的债务视为夫妻关系存续期间的共同债务，应当以全部家庭财产承担无限责任。其妻获得的100，实在夫妻关系存续期间获得的，是夫妻共同财产，也应当用于支付独资企业债务。4、东方巨龙科技有限公司市场公关部工作人员李强，受公司指派拍摄一组反映东方巨龙公司精神风貌的照片，作为市场公关的材料。后东方巨龙公司又将李强拍摄的照片提供给文津出版社编入《青年优秀摄影作品选》，所获稿酬一万元归东方巨龙公司，所选用的作品没有李强的署名，只注明“东方巨龙科技有限公司供稿”。对于此事，下列说法中正确的是：A、照片拍摄完成两年内，未经单位同意，李强不得许可第三人使用该作品B、李强所拍摄的一组照片为职务作品，着作权由李强享有C、东方巨龙科技有限公司的行为是在业务范围内使用职务作品D、东方巨龙科技有限公司的行为未侵犯李强的着作权【参考答案】：B【解析】：《着作权法》第16条第1款规定，公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，着作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。本题中，李强所拍摄的公司精神风貌照片属于职务作品，但该作品的着作权由李强享有，B选项正确，A选项未表明“以与单位使用的相同方式”这一限制条件，故错误。|学\法\网|第10条第1款第（二）项规定，着作权包括下列人身权和财产权：（二）署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利；本题中，东方巨龙科技有限公司将该照片提供给出版社，所获稿酬一万元归公司，已经超出了其业务使用范围，且作品没有作者李强的署名，只注明“东方巨龙科技有限公司供稿”，该行为侵犯了李强的署名权，CD选项错误。5、甲、乙涉嫌共同抢夺。经审理，一审法院判处甲有期徒刑3年、乙有期徒刑2年。检察院以对甲量刑过轻为由提起抗诉。甲、乙均没有上诉。关于本案二审程序，下列哪一选项是正确的?(2007年试卷二第37题)A、二审法院仅就甲的量刑问题进行审查B、二审法院可以不开庭审理C、乙应当参加法庭调查D、如果改判，二审法院可以加重乙的刑罚【参考答案】：C【考点】共同犯罪案件中的抗诉【解析】全面审查原则是第二审程序的审判原则之一。《刑事诉讼法》第186条规定，第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。可见，二审法院应当对全案进行审查，而不能仅就甲的量刑问题进行审查，选项A错误。关于第二审程序的审理方式问题，《刑事诉讼法》第187条规定，第二审人民法院对上诉案件。应当组成合议庭，开庭审理。合议庭经过阅卷，讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。对事实清楚的，可以不公开审理。对人民检察院抗诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。本案属于检察院抗诉的案件，所以第二审人民法院应当开庭审理。选项B错误。上诉不加刑原则也是第二审程序的审判原则之一，《刑诉解释>第258条规定，共同犯罪案件中，人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉的，第二审人民法院对其他第一审被告人不得加重刑罚。本案中，人民检察院只对甲提起抗诉，因此。第二审人民法院对乙不得加重刑罚。选项D错误。对于本案中乙应否参加法庭调查的问题，《刑诉解释》第256条规定，共同犯罪案件，没有提出上诉的和没有对其判决提出抗诉的第一审被告人，应当参加法庭调查，并可以参加法庭辩论。本案中，乙作为没有提出上诉、检察院也没有对其判决提出抗诉的第一审被告人，应当参加法庭调查。选项C正确。6、下列哪项法律关系可以适用《劳动合同法》？A、梁山大学向水泊银行借款50万元用于新宿舍建设，到期未能还款，双方发生纠纷[考点精析0405020901]B、李逵为梁山公司货运司机，因酒后驾车运货发生意外，撞伤了行人张飞，梁山公司代为赔偿后，向李逵追偿C、高俅因个子不高而被梁山公司拒绝录用，高俅因此提起诉讼D、宋江被判入狱，后查明审理有误，被释放，请求国家赔偿【参考答案】：C【解析】：A选项属于借款合同纠纷，适用《合同法》，不适用《劳动合同法》，不当选。B选项属于侵权纠纷，梁山公司行使的是代位求偿权，适用《侵权责任法》，不适用《劳动合同法》，不当选。C选项中梁山公司侵犯了高俅的平等就业权，适用《劳动合同法》，故C选项正确，当选。D选项适用《国家赔偿法》，不适用《劳动合同法》，不当选。7、我国法规定，“扶养适用于被扶养人有最密切联系的国家的法律”，这个法律规范属于？（）A、实体法规范B、程序法规范C、单边冲突规范D、双边冲突规范【参考答案】：D【解析】：冲突规范既不是实体规范，也不是程序规范，而是法律适用规范或叫法律选择规范。因此，AB两项均不对。C项单边冲突规范是指直接规定适用某国法律的冲突规范，而题干中的冲突规范显然看不出直接适用何国法，因此不是单边冲突规范。我国《合同法》第126条第2款是典型的单边冲突规范8、A县人民政府为建宾馆，向该县B银行贷款500万元，届期未能偿还，B银行以A县人民政府为被告向人民法院提起诉讼．该案所涉及的法律关系：A、不是平等主体之间的民事法律关系B、应属政府行政行为C、是管理者和被管理者之间的纵向经济关系D、是平等主体之间的民事法律关系，应由民法调整【参考答案】：D【解析】：虽然一方是县政府，属于国家机关，但在本题中，未涉及行政权力的行使，因此不属于政府行政行为．本题中的法律关系很明确，政府机关与银行是平等的民事主体，二者属于借贷合同法律关系，故应当由民法调整．故ABC错误，D正确．9、四方公司与海通公司因合同纠纷进行诉讼，一审判决海通公司胜诉。四方公司不服，提起上诉。在第二审程序中，海通公司分立为海鸥公司和海洋公司。在此情况下，二审法院应如何处理A、将案件发回原审法院重审B、将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解，调解不成，发回重审C、将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解或者判决，不必发回重审D、仍将海通公司列为当事人，进行调解或者判决，执行程序中再裁定海鸥公司和海洋公司为被执行人【参考答案】：C【解析】：民诉意见第189条规定，在第二审程序中，作为当事人的法人或者其它组织分立的，人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人；合并的，将合并后的法人或其他组织列为当事人。不必将案件发回原审人民法院重审。10、某甲为勒索财物，从托儿所诱骗了1名婴儿，某乙为牟利，从医院产房里偷窃了1名男婴，单身汉丙某为自己的养老送终，在大街上用糖果哄了1名儿童作为自己的义子并跟随自己生活，对甲、乙、丙三人的行为：（）A、甲构成绑架罪，乙与丙构成拐骗儿童罪B、甲与丙构成拐骗儿童罪，乙构成拐卖儿童罪C、甲构成绑架罪，乙构成拐卖儿童罪，丙不构成犯罪但属违法D、甲构成绑架罪，乙构成拐卖儿童罪，丙构成拐骗儿童罪【参考答案】：D【考点】对拐走、偷盗婴儿几种行为的刑法规定与不同定罪【解析】根据《刑法》第239条的规定，以勒索财物为目的，偷盗婴幼儿的，构成绑架罪。第240条规定，以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的，构成拐卖妇女、儿童罪。第262条规定，拐骗不满14周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，构成拐骗儿童罪。11、甲驾车在某路段行驶时，与乙驾驶的车辆相刮，致使甲的车受损，甲下车对乙进行殴打造成轻微伤后驾车离去。公安机关为查处此案，对甲进行传唤，甲却回避。公安机关为使甲来接受调查，将甲的汽车扣押。公安机关的扣车行为属于（）A、行政强制执行B、行政征收C、行政处罚D、行政强制措施【参考答案】：D【解析】A错D对，行政强制措施，是指行政机关为了预防、控制某种正在发生或可能发生的违法行为、危险状态，或者为保全证据、确保案件查处工作顺利进行，而依法采取的对相对人的人身、财产加以暂时性强制限制，使其保持一定状态的行政行为。行政强制执行，是指在行政相对人不履行法定义务时，由行政机关或者行政机关申请人民法院依法采取强制的手段，迫使其履行义务或达到与履行义务相同状态的行政行为。行政强制执行与行政强制措施的区别在于i行政强制执行的目的是义务的履行，因此以义务人不履行义务为前提；而行政强制措施目的在于使当事人的人身与财产保持一定状态，从而预防、制止违法行为或危险状态的发生，或保全证据等，它不以义务人不履行义务为必要的前提；行政强制执行的主体包括行政机关和人民法院；而行政强制措施的主体只有行政主体。综上所述，本题中公安机关的扣车行为属于行政强制措施。B错，行政征收。是指行政机关根据法律的规定，强制地、无偿地向行政相对人征集一定数额的金钱或实物的行政行为。C错，行政处罚，是指享有行政处罚权的行政机关或法律、法规授权的组织，对违反行政法律规范、依法应当给予处罚的行政相对人所实施的法律制裁行为。包括警告，罚款，没收违法所得和没收非法财物，责令停产停业，暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照，行政拘留。法律、行政法规规定的其他行政处罚等。12、公民甲声称公民乙欠其800元钱，并有借条为证，起诉至法院。后来甲又认为他向乙多次催要未果，就向法院申请采取财产保全措施。法院接受其申请，将乙家中的日立牌彩电予以扣押，并责令乙20天内返还借款，否则就将彩电变卖予以赔偿。下列有关此案的说法，正确的是：。A、法院裁定采取财产保全措施是合理、妥当的B、法院裁定财产保全的范围大于请求的范围是法律所允许的C、法院用诉讼保全的裁定限令被告还款是不正确的D、本案中存在需要采取财产保全措施的情形【参考答案】：C【解析】：考查诉讼保全。《民事诉讼法》第92条规定：人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定。本案中，乙家有日立彩电，不存在使判决不能执行或难以执行的情形，且甲应提供担保，因此，本案中法院不能作出诉讼保全的裁定。财产保全限于请求的范围，B项不对，根据以上分析，A、D项也不正确。作出财产保全裁定，必须有使判决不能或难以执行这一条件。13、按照我国刑事诉讼法和有关司法解释的规定，对公诉案件是否适用简易程序的问题，下述说法中不正确的是?（）A、人民检察院建议适用简易程序的，人民法院可以不同意B、人民法院拟适用简易程序的，必须征得人民检察院的同意C、人民检察院和人民法院有一方认为不宜适用简易程序的，即不能适用D、人民法院应当根据人民检察院的决定，来适用简易程序【参考答案】：D【解析】参见《刑事诉讼法》第l74条、《刑诉解释》第217、218条。人民法院经审查认为符合《刑事诉讼法》第l74条第(1)项规定的，可以适用简易程序；认为依法不应当适用简易程序的，应当书面通知人民检察院，并将全案卷宗和证据材料退回人民检察院。14、李某与合伙企业“大木采石场”各出资50万元组建了一家具有独立法人资格的大木贸易有限责任公司，经营建筑材料，聘请营销专家陈某担任经理。这里谁负“有限责任”?A、“大木采石场”对合伙企业债务B、大木有限公司对公司所负债务C、李某和“大木采石场”对大木有限公司债务D、陈某对大木有限公司债务【参考答案】：C【解析】：评析：从理论上了解有限责任与无限责任的含义。另外，根据《公司法》第3条的规定,有限责任公司的股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。【应注意的问题】有限责任与无限责任的区别在于是否以其所有的全部资产对外承担责任。无限责任是指责任人以自己的全部财产承担的责任。一般来说，债务人总是以自己的全部财产承担责任，对于超出债务人全部财产范围的部分，债务人不负责清偿。从这个意义上讲，责任总是有限的，不是无限的。但有限责任是以债务人得以一定范围内或限额的财产承担民事责任。即以自己所有财产中的一部分承担责任。因此，有限责任公司中的“有限责任”是指股东对公司债务承担有限责任，而非公司对其债务承担有限责任。公司对其债务是以公司所有财产承担责任，在性质上属于无限责任。在法律上，无限责任是常态，有限责任是例外。因此，只要法律没有特别规定，当事人承担责任都属于无限责任。15、行政主体与行政机关是两个不同的概念，下列关于两者关系的表述错误的是?（）A、有的行政机关不能成为行政主体B、有的场合行政机关不能成为行政主体C、有的非行政机关的社会团体也可能成为行政主体D、行政机关是法学概念，行政主体是生活用语【参考答案】：D【解析】行政机关是日常用语，行政主体是法学概念。16、人民法院在审查民事起诉时，发现当事人起诉已经超过了诉讼时效，在这种情况下，人民法院应当如何处理A、通知当事人已经超过诉讼时效，不予受理B、裁定不予受理C、应予受理，审理后确认超过诉讼时效的，判决驳回诉讼请求D、应予受理，审理后确认超过诉讼时效的，裁定驳回起诉【参考答案】：C【解析】：依《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第153条规定，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无诉讼时效中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。故选C.17、某甲在电视、报纸等媒体上做广告，宣传其生产的新产品“秸秆制蜂窝煤技术”具有使农作物秸秆变煤的功能，可以提高秸秆使用率50%的效果，并在科技招商会上推销“秸秆制蜂窝煤技术”。通过其广告宣传和现场推广，销售出“秸秆制蜂窝煤”机器200台，价款250万元。许多农民购买后使用，发现该机器不具有所宣传的使秸秆变煤的功能。下列哪种说法是正确的：（）A、某甲构成生产销售伪劣产品罪、虚假广告罪，应当数罪并罚B、某甲构成生产销售伪劣产品罪、虚假广告罪，属于牵连犯，择一重罪处罚C、某甲构成诈骗罪和虚假广告罪，应当数罪并罚D、某甲构成诈骗罪和虚假广告罪，属于牵连犯，应当择一重罪处罚【参考答案】：B【考点】牵连犯的认定及处罚原则【解析】甲通过做虚假广告的手段，推广并生产、销售伪劣产品，构成手段和目的的牵连关系，故应当择一重罪处罚。18、根据《著作权法》规定，中国公民的著作权在下列何种情况下产生：A、随作品的发表而自动产生B、随作品的创作完成而自动产生C、在作品以一定物质形态固定后自动产生D、在作品上加注版权标记后自动产生【参考答案】：B【解析】：解题要点：《著作权法实施条例》第6条规定：著作权自作品创作完成之日起产生。19、方某与秦某两人达成如下协议：“双方如就祖传房屋的继承权发生争议，则提交北京仲裁委员会进行裁决，并将自动履行其裁决”。后双方果然在继承问题上发生争议，现问双方解决争议的可行法律途径是什么？A、只能向有管辖权的人民法院起诉B、只能申请北京仲裁委员会仲裁C、只能申请双方或一方住所地仲裁委员会仲裁D、既可向有管辖权的法院起诉，也可以申请仲裁【参考答案】：A【解析】：测试点：仲裁的受案范围《中华人民共和国仲裁法》第3条规定：“下列纠纷不能仲裁：（一）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；（二）依法应当由行政机关处理的行政争议。”在本题中方某与秦某达成的有关仲裁条款无效，涉及继承纠纷不能提起仲裁。本题以案例的形式从否定的角度考查了仲裁的受案范围，要求考生熟悉不得仲裁的几类纠纷。应当注意，仲裁协议无效的情形除违反《仲裁法》第3条规定（仲裁事项范围）外，还包括17、18条的规定。特别注意若仲裁协议违反第16条第2款规定，未选定仲裁委或明确仲裁事项的，并非当然无效，而是可由当事人达成补充协议；惟在达不成补充协议时，仲裁协议始告无效。另外，依第20条之规定，仲裁协议效力有无，当事人有异议的，只能由法院或仲裁委员会有权认定，且前者的权威性高于后者。20、某自诉案件被告人，在二审法院审理过程中提起反诉，二审法院应当如何处理？（）。A、将反诉与原自诉案件合并审理，分别作出一审和二审判决B、将反诉与原自诉案件合并审理,一同作出终审判决C、告知被告人另行起诉D、将案件发回重审【参考答案】：C【解析】《高法解释》第265条规定：“在第二审程序中，自诉案件的当事人提出反诉的，第二审人民法院应当告知其另行起诉。”由此可见，C正确。21、甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据我国《合同法》的规定，下列关于乙丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪一是正确的？A、无效B、有效C、效力待定D、得变更或撤销【参考答案】：C【解析】：本题考效力待定合同。《合同法》第132条第1款规定：“出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。”第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”在获得追认或者取得处分权之前，合同效力尚未确定，称为效力待定。22、关于缓刑的适用，下列哪一选项是错误的?A、被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内再犯罪的，应当数罪并罚，且不得再次宣告缓刑B、对于被宣告缓刑的犯罪分子，可以同时禁止其从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人C、对于黑社会性质组织的首要分子，不得适用缓刑D、被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合【参考答案】：D【考点】缓刑的适用【解析】本题主要考查的是《刑法修正案(八)》对缓刑的适用修改的内容。选项A是法律没有明文规定的内容。《刑法》第77条第l款仅规定“应当撤销缓刑，数罪并罚”。从立法本意来看，既然撤销缓刑，当然表示执行实刑。那么即使数罪并罚的结果低予3年有期徒刑，也不应该再次宣告缓刑，因为这会使撤销缓刑变得没有意义。更重要的是，根据《刑法》第77条第2款的规定，只要违反行政法规或者国务院关于缓刑的监督管理规定，即使不构成新的犯罪，也要被“撤销缓刑，执行原判刑罚”。那么，举轻以明重，又犯新罪、被发现漏罪的，当然不应该被再次宣告缓刑。选项A还涉及体系解释。体系解释是指将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中，联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律。体系解释能够维护刑法条文内部以及与刑法以外法律的协调，保证解释结论的妥当性和刑法正义的实现。选项A就是一种体系解释，它是考虑了《刑法》第77条第l款和第2款的协调后做出的解释。选项B是《刑法修正案(八)》新增的内容。由于被判处缓刑的人不需要实际服刑，所以他们有可能继续实行原来的犯罪行为。也有可能去伤害本案的证人等。所以，《刑法修正案(八)：》特别增加了这一规定。这一规定对督促犯罪分子改过自新和防止犯罪分子伤害他人是有实际作用的。例如：因为犯赌博罪而被判处缓刑的人就可能会被法院判处“不得在缓刑考验期间参与赌博、进入赌场”，这对防止其再次犯赌博罪显然很有帮助。选项C也是《刑法修正案(八)》新增的内容。原来的刑法仅规定对于累犯不适用缓刑。但是犯罪集团的首要分子罪行一般都很严重，对他们适用缓刑，会导致罚不当罪，影响法律的公正，会使人民不相信法律。而且，他们的再犯可能性很大，并不符合缓刑的实质条件。所以，《刑法修正案(八)》增加规定“对于犯罪集团的首要分子，不适用缓刑”。选项D是《刑法修正案(八)》删除的内容。原来规定“被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合。”现在则要求被判处缓刑的人接受社区矫正，对其的考察也相应由社区矫正机构进行。【重点点拨】请考生注意选项A。以前的观点认为被宣告缓刑的犯罪分子，在考验期内再犯罪的，如果数罪并罚的结果符合缓刑的适用条件的，可以再次宣告缓刑。现在则认为不能再次宣告缓刑。现在的观点更为合理。23、A市某县土地管理局以刘某非法占地建住宅为由，责令其限期拆除建筑，退还所占土地。刘某不服，申请行政复议。下列哪一种说法是正确的？A、复议机关只能为A市土地管理局B、若刘某撤回复议申请，则无权再提起行政诉讼C、刘某有权委托代理人代为参加复议D、若复议机关维持了某县土地管理局的决定，刘某逾期不履行的，某县土地管理局可以自行强制执行【参考答案】：C24、下列民事案件中，哪个应适用返还原物的责任方式？A、张某借了王某的手表并把它卖给刘某，刘某以为是张某自己的手表而买了下来，王某要求刘某返还B、宋某偷了马某的金项链送给女友牛某，牛某在不知情的情况下收了下来，马某获悉，要牛某返还C、于某借了何某一支金笔，不慎丢失，何某要求于某返还D、公民甲向公民乙购买两只羊，公民乙将羊付给公民甲后，公民甲将羊杀了卖肉，但迟迟没有付款，公民乙要求甲返还两只羊【参考答案】：B【解析】：A适用善意取得制度；CD只能要求赔偿.25、依据《关于解决国家和他国国民之间投资争端的公约》建立的“解决投资争端的国际中心”，对下列哪一争端事项具有管辖权？A、缔约国和另一缔约国因直接投资而产生的法律争端，并经双方书面同意提交中心B、缔约国和另一缔约国国民因直接投资而产生的法律争端，并经双方口头同意提交中心C、缔约国和另一缔约国国民因直接投资而产生的法律争端，并经双方书面同意提交中心D、缔约国和另一缔约国国民团间接投资而产生的法律争端，并经双方书面同意提交中心【参考答案】：C【解析】：解决投资争端国际中心（ICSID）的管辖权从题干中的公约的名称首先即可把A项排除，因为“中心”解决的投资争端的双方当事人必须一方是国家而另一方是另一国国民；其次，“中心”要取得管辖权，还必须有争议双方订立的将该争议提交中心解决的书面仲裁协议，这是一项实质要件，不能以口头形式代替。且一旦达成，任何一方均不得单方撤回其同意表示，故B项排除；第三“中心”解决的投资争端必须是直接投资而非间接投资争端，且这种争端必须是法律争端，所以D项排除，正确选项应为C项。26、徐某因犯故意伤害罪。于2007年11月21日被法院判处有期徒刑1年，缓期2年执行。在缓刑考验期限内，徐某伙同他人无故殴打学生傅某。致傅某轻微伤。当地公安局于2008年4月3日决定对徐某行政拘留15日，并予当日开始执行该行政拘留决定。行政拘留结束后，法院撤销对徐某的缓刑。决定收监执行。关于本案。下列哪一选项是正确的?A、徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期B、徐某被行政拘留的15天不应当折抵刑期C、应当将1年有期徒刑与15天的拘留按照限制加重原则实行并罚D、15天的行政拘留应当被1年有期徒刑吸收【参考答案】：B【考点】行政拘留能否折抵刑期【解析】首先，行政拘整积刑罚性质不同，不能互相折抵。其次，本题中的行政拘留是对徐某故意伤害致人轻微伤的行政处罚，与原来所犯之罪无关，因此也不能被原来判处的有期徒刑吸收。所以选项B正确，其他错误。27、某直辖市人民政府根据国务院的授权，决定由城建规划局统一行使有关行政机关的行政处罚权，但下列哪一项职权是根据《行政处罚法》的规定不能由城建规划局行使的？（）A、环境保护局的罚款权B、工商行政管理局的吊销营业执照权C、土地管理局的没收权D、公安局的拘留权【参考答案】：D【解析】《行政处罚法》第l6条规定：国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。28、张某是某工商局局长，涉嫌收受贿赂被立案调查，侦查机关在侦查过程中发现张某企图自杀、逃跑，关于本案说法正确的是：A、本案应由公安机关来决定对张某拘留B、本案应由公安机关来执行对张某的拘留C、拘留张某后由公安机关在24小时内通知其家属和单位D、对于张某的拘留期限最长可以达到37天【参考答案】：B【考点】拘留【解析】B。《刑事诉讼法》第18条第2款规定：贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯罪，国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪，由人民检察院立案侦查。对于国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件，需要由人民检察院直接受理的时候，经省级以上人民检察院决定，可以由人民检察院立案侦查。第132条规定：人民检察院直接受理的案件中符合本法第60条、第61条第4项、第5项规定情形，需要逮捕、拘留犯罪嫌疑人的，由人民检察院作出决定，由公安机关执行。故A项错误，B项正确。《人民检察院刑事诉讼规则》第80条规定：对犯罪嫌疑人拘留后，人民检察院应当把拘留的原因和羁押的处所，在24小时以内，通知被拘留人的家属或者他的所在单位。故C项错误。《刑事诉讼法》第69条规定：公安机关对被拘留的人，认为需要逮捕的，应当在拘留后的3日以内，提请人民检察院审查批准。在特殊情况下，提请审查批准的时间可以延长l日至4日。对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，提请审查批准的时问可以延长至30日。《人民检察院刑事诉讼规则》第83条规定：人民检察院拘留犯罪嫌疑人的羁押期限为l0日，特殊情况下可以延长1日至4日。故D项错误。综上所述，本题应当选B项。29、甲某将其在某合伙企业中的财产份额转让给合伙人以外的乙某，双方签订了转让协议，后甲某的债权人丙某请求对该财产份额强制执行。以下判断中，正确的有：A、无论转让协议是否取得其他合伙人的一致同意，丙某都无权请求强制执行B、无论转让协议是否取得其他合伙人的一致同意，丙某都有权请求强制执行C、如果转让协议已经取得其他合伙人的一致同意，则丙某无权请求强制执行D、如果转让协议尚未取得其他合伙人的一致同意，甲某仍可将其财产份额转让给乙【参考答案】：C【解析】：《合伙企业法》第22条第1款规定，除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。可见，如果转让协议已经取得了其他合伙人的一致同意，则该转让协议生效，合伙企业中原属于甲某的份额已经不存在，因此丙某无权申请法院对该财产份额强制执行，故C选项正确。ABD选项不符合法律规定，不当选。30、H国某公司打算到中国申请商标注册，向该国的一位律师咨询，得到如下意见。其中哪一说法不符合中国法律的规定？A、“H国没有参加有关商标注册的国际公约，也没有与中国签订有关的协议，所以，贵公司不能直接在中国申请商标注册”B、“贵公司可以到中国投资设立一家独资的公司，然后以这家公司的名义申请商标注册”C、“资公司投资设立的这家公司申请商标注册，可以自己的名义直接办理”D、“贵公司也可以在中国直接收购一个注册商标，用它在中国市场销售自己的产品”【参考答案】：A【解析】：商标注册申请《商标法》第17条：“外国人或者外国企业在中国申请商标注册的，应当按其所属国和中华人民共和国签订的协议或者共同参加的国际条约办理，或者按对等原则办理。”《商标法实施条例》第7条第3款：“商标法第十八条所称外国人或者外国企业，是指在中国没有经常居所或者营业所的外国人或者外国企业。”根据商标法的规定，按对等原则或在中国有经常居所或者营业场所的外国企业也可以在中国申请商标注册，故选项A错误。选项B该公司在中国投资设立独资公司，所投资设立的公司是中国法人，当然可以在中国申请注册商标。同样选项C也是正确的。选项D属于商标转让行为，是合法的。31、下列情形哪一项属于自首？（）A、甲杀人后其父主动报案并将甲送到派出所，甲当即交代了杀人的全部事实和经过B、甲和乙共同贪污之后，主动到检察机关交代自己的贪污事实，但未提及乙C、甲和乙共同盗窃之后，主动向公安机关反映乙曾经诈骗数千元，经查证属实D、甲给监察局打电话，承认自己收受他人l万元贿赂，并交代了事情经过，然后出走不知所踪【参考答案】：A【考点】关于自首的认定与处理【解析】《刑法》第67条规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪刑的是自首。根据最高法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》，A项中甲由亲属陪同到司法机关投案的视为自首；B项中甲除了交代自己的贪污事实，还要交代共犯的犯罪事实才能构成自首；C项中甲向公安机关反映乙曾经诈骗数千元，经查证属实的行为构成立功，但不是自首；D项中甲虽然有供述行为，但是没有自动投案，又逃跑的不构成自首。32、一般情况下，下列不能引起必要共同诉讼的是：A、李某驾车不慎将停在路边的汪某和张某丙共同拥有的一辆宝马撞毁，张某遂向人民法院起诉李某请求其赔偿损失B、兴隆贸易公司借用新兴机械厂的合同专用章与万达商场签订一份购销合同，后兴隆贸易公司因未能履约而被万达商场诉至人民法院C、甲公司生产销售的一种食品质量不合格，给许多消费者造成了损害，消费者起诉请求赔偿D、甲、乙、丙三人合伙开了一个大型饭店，因与丁公司发生债务纠纷，该饭店遂向人民法院起诉丁公司【参考答案】：C【解析】：《民诉意见》第56条规定：“共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。”A选项中，汽车是汪某和张某的共有财产，对于共有财产的侵权，汪某和张某是共同诉讼人。A选项不应当选。《民诉意见》第52条规定：“借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。”B选项中的贸易公司和机械厂就是这种情，能够引起必要共同诉讼。B选项不应当选。C选项中，消费者因为同一个事实，对甲公司提起诉讼，其讼诉标的是同一种类，而不是同一个，所以只是普通共同诉讼。所以，C选项的情形一般不能引起必要共同诉讼，应当选。《民诉意见》第47条规定：“个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙人可以推选代表人;被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。”D选项中，甲乙丙三人合伙开了一家酒店，与丁发生债务纠纷，甲、乙、丙是共同诉讼人，能够引起必要共同诉讼。D选项不应当选。33、1999年7月1日，申请人某市B区食品公司向该市A区人民法院申请诉前财产保全，冻结被申请人该市C区百货公司银行存款20万元，并提供了相应数额担保。A区人民法院根据食品公司的申请冻结了百货公司银行存款20万元。但是食品公司未在法定期间起诉，因而给百货公司造成经济损失3万元。百货公司就此损失索赔，应向哪一个人民法院起诉？A、C区人民法院B、B区人民法院C、市中级人民法院D、A区人民法院【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法意见》第32条规定：“当事人申请诉前财产保全后没有在法定的期间起诉，因而给被申请人造成财产损失引起诉讼的，由采取该财产保全措施的人民法院管辖。”34、关于期间的计算，下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第29题)A、因被告人脱逃而中止审理的期间，计入审理期限B、法院对提起公诉案件进行审查的期限，不计入审理期限C、被告人要求法院另行指定辩护律师，自合议庭同意而宣布延期审理之日起至第10日止准备辩护的时间。计入审理期限D、因当事人和辩护人申请调取新的证据而延期宙弹均隅不计，宙弹期限【参考答案】：D【考点】期间的计算【解析】《刑诉解释》第181条规定：“在审判过程中，自诉人或糟被告人患精神病或者其他严重疾病。以及案件起诉到人民法院后被告人脱逃，致使案件在较长时间内无法继续审理的，人民法院应当裁定中止审理。由于其他不能抗拒的原因，使案件无法继续审理的，可以裁定中止审理。中止审理的原因消失后，应当恢复审理。中止审理的期间不计人审理期限。”据此.被告人逃脱而中止审理的期间不应计人审理期限.选项A错误。《刑诉解释》第118条规定：“人民法院对于按照普通程序审理的公诉案件，决定是否受理，应当在七日内审查完毕。对于人民检察院建议按简易程序审理的公诉案件，决定是否受理，应当在三日内审查完毕。人民法院对提起公诉的案件进行审查的期限，计人人民法院的审理期限。”据此.对公诉案件庭前审查的期限应当计入审理期限，选项B错误。《刑诉解释》第165条规定：“被告人当庭拒绝辩护人为其辩护，要求另行委托辩护人的，应当同意.并宣布延期审理。被告人要求人民法院另行指定辩护律师，合议庭同意的，应当宣布延期审理。重新开庭后.被告人再次当庭拒绝重新委托的辩护人或者人民法院指定的辩护律师为其辩护的，合议庭应当分别情形作出处理：（一）被告人是成年人的，可以准许。但被告人不得再另行委托辩护人。人民法院也不再另行指定辩护律师，被告人可以自行辩护；(二)被告人具有本解释第兰十六条规定情形之一的。不予准许。依照本解释第一百六十四条、本条第一、二款规定另行委托、指定辩护人或者辩护律师的，自案件宣布延期审理之日起至第十日止，准备辩护时间不计入审限。”据此，被告人要求法院另行指定辩护律师，自合议庭同意而宣布延期审理之日起至第10日止准备辩护的时间，不应计入审理期限。选项C错误。《刑诉解释》第156条规定：“当事人和辩护人申请通知新的证人到庭，调取新的证据，申请重新鉴定或者勘验的，应当提供证人的姓名、证据的存放地点，说明所要证明的案件事实，要求重新鉴定或者勘验的理由。审判人员根据具体情况，认为可能影响案件事实认定的，应当同意该申请，并宣布延期审理；不同意的.应当告知理由并继续审理。依照前款规定延期审理的时间不得超过一个月，延期审理能时间不计入审限。”因此当事人和辩护人申请调取新的证据而延期审理期限，不计入审理期限，选项D正确，为应选项。35、公安机关经过侦查，对有证据证明有犯罪事实的案件，应当如何处理？（）。A、侦查终结B、进行审判C、进行预审D、直接移送人民检察院提起诉讼【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第90条规定：“公安机关经过侦查，对有证据证明有犯罪事实的案件，应当进行预审，对收集、调取的证据材料予以核实。”故本题正确答案为C。36、1月7日，金某与印某订立合同，约定金某将自己所有的一头耕牛卖给印某，但金某当年仍使用该耕牛耕种，并向印某支付使用费500元，秋收后再将耕牛实际交付给印某。2月12日，印某将价款交给金某。10月20日，秋收结束后，金某按约定将耕牛交给印某。以下说法正确的是哪一项？A、合同于1月7日生效，所有权自2月12日起转移B、合同于1月7日生效，所有权自10月20日起转移C、合同于1月7日生效，所有权同时转移D、合同于10月20日生效，所有权同时转移【参考答案】：C【解析】：金某与印某订立的耕牛买卖合同属于诺成合同和不要式合同，自双方当事人意思表示一致，即1月7日起合同即可成立并同时生效，D选项错误。耕牛属于动产，其所有权自交付时起转移。本题中，耕牛发生占有改定，依《物权法》第27条，动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力，故耕牛所有权自合同生效时发生转移，C选项正确，AB选项错误。37、甲向乙借款5万元，规定1年后归还，现甲的业务开发不需要这么多钱，自己提出提前还款，则：A、任何情况下，乙均有权予以拒绝B、若提前还款不损害乙的利益，乙不得拒绝C、任何情况下，乙不得拒绝D、只有经过乙的同意，甲才能提前还款【参考答案】：B【解析】：测试点为借款合同,《合同法》第71条规定：债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。第208条规定：借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，应当按照实际借款的期间计算利息。依此，可判定B项是正确答案38、当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，在下列哪一情况下，法院对其主张可予以支持A、对方当事人认可B、本人陈述前后没有矛盾C、陈述人具有较高的诚信度D、陈述人具有完全的民事行为能力【参考答案】：A【解析】：质证过程中认可的效力。民诉证据若干规定第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。此题也是直接考法条的，如果不记得法条依靠对认可的基本理论知识也能轻易推出正确答案。39、股份有限公司的董事长不能履行职务时，根据《公司法》的规定，有可能履行其职务的是A、副董事长B、监事会主席C、工会主席D、董事会秘书【参考答案】：A【解析】：《公司法》第110条：【董事长产生】董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。40、依照《证券法》，符合以下哪种情形时，证券交易所可以做出暂停该公司股票上市的决定？A、A上市公司财务报告作虚假记载且拒绝纠正的B、B上市公司最近二年连续亏损的C、C公司解散或者被宣告破产的D、D公司有重大违法行为的【参考答案】：D【解析】：第五十五条上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定暂停其股票上市交易：（一）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件；（二）公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，可能误导投资者；（三）公司有重大违法行为；（四）公司最近三年连续亏损；（五）证券交易所上市规则规定的其他情形。第五十六条上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定终止其股票上市交易：（一）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件，在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条件；（二）公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，且拒绝纠正；（三）公司最近三年连续亏损，在其后一个年度内未能恢复盈利；（四）公司解散或者被宣告破产；（五）证券交易所上市规则规定的其他情形。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列关于简易程序的审理和判决，哪些是不正确的?（）A、适用简易程序审理的案件，当事人同时到庭的，可以直接开庭进行调解，调解前必须询问当事人是否同意B、适用简易程序时，人民法庭制作的判决书，可以加盖基层人民法院的印章，也可以加盖人民法庭的印章C、如果发现案情复杂，需要转化为普通程序审理的，可以转为普通程序，此时，审理期限仍应当从法院决定适用普通程序审理此案之日起计算D、人民法庭应当在立案之日起3个月内审结【参考答案】B,C【解析】根据《民诉意见》第17(1条和第173条的规定可知B、C项做法错误。3、甲公司因为资金出现困难的需要，向银行借款一百万，银行要求其提供担保，下列方案中可行的是：A、甲公司将其对乙公司的地役权抵押给银行B、甲公司将其将要生产出的机器设备抵押给银行C、甲公司将其建设用地使用权抵押给银行，但是同时约定家公司的地上建筑物不抵押D、甲公司以其正在建设中的厂房及占用的土地使用权抵押【参考答案】：B,D【解析】：《物权法》第165条规定：“地役权不得单独抵押。土地承包经营权、建设用地使用权等抵押的，在实现抵押权时，地役权一并转让。”所以A选项错误。《物权法》第180条第1款规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：……（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；……”故BD选项正确。《物权法》第182条规定：“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”所以C选项错误。4、张某到王某家聊天，王某去厕所时张某帮其接听了刘某打来的电话。刘某欲向王某订购一批货物，请张某转告，张某应允。随后张某感到有利可图，没有向王某转告订购之事，而是自己低价购进了刘某所需货物，以王某名义交货并收取了刘某货款。关于张某将货物出卖给刘某的行为的性质，下列哪些说法是正确的？（）。A、无权代理B、无因管理C、不当得利D、效力待定【参考答案】A,D5、中国甲厂与国外乙公司签订了一份竹笋买卖合同，约定由甲厂向乙公司提供鲜竹笋10吨，于2003年9月交货。甲厂遂组织货源，积极准备供货。但该年天气异常，气温迟迟未升高，严重影响了竹笋生长，甲厂无法按约供货。对此案下列正确的表述是哪项？A、甲厂应及时向乙公司说明情况，要求延期履行B、甲厂可以不可抗力为由，不履行合同C、如乙公司不同意延期履行，甲厂可以不可抗力为由，要求解除合同D、如乙公司同意延期履行，甲厂仍应支付违约金【参考答案】：A,C【解析】：见《合同法》第61条、第94条、第117条、第118条。6、县烟草专卖局发现刘某销售某品牌外国香烟，执法人员表明了自己的身份，并制作了现场笔录。因刘某拒绝签名，随行电视台记者张某作为见证人在笔录上签名，该局当场制作《行政处罚决定书》，没收15条外国香烟。刘某不服该决定，提起行政诉讼。诉讼中，县烟草专卖局向法院提交了现场笔录、县电视台拍摄的现场录像、张某的证词。下列哪些选项是正确的？A、现场录像应当提供原始载体B、张某的证词有张某的签字后，即可作为证人证言使用C、现场笔录必须有执法人员和刘某的签名D、法院收到县烟草专卖局提供的证据应当出具收据，由经办人员签名或盖章【参考答案】A,D7、孔某在A市甲区拥有住房二间，在孔某外出旅游期间，位于A市乙区的建筑工程队对孔某隔壁李某房屋进行翻修；在翻修过程中，施工队不慎将孔某家的山墙砖块碰掉，砖块落入孔某家中，损坏电视机等家用物品。孔某旅游回来后发现此情，遂交涉，但未获结果。孔某向乙区法院起诉。乙区法院认为甲区法院审理更方便，故根据被告申请裁定移送至甲区法院，甲区法院却认为由乙区法院审理更便利，不同意接受移送。以下哪些说法是正确的？A、甲、乙二区对本案都有管辖权B、向何法院起诉，由原告选择决定C、乙区法院的移送管辖是错误的D、甲区法院不得再自行移送，如果认为无管辖权，应报A市中级法院指定管辖【参考答案】：A,B,C,D【解析】：移送管辖和指定管辖本题中的案件是侵权案件，根据《民事诉讼法》第29条的规定由侵权行为地或被告住所地法院管辖。本题中，甲区是侵权行为地，乙区是被告住所地，所以甲乙两区法院对本案都有管辖权，A项正确。根据《民事诉讼法》第35条的规定，原告可以选择向哪一有管辖权的法院起诉，B项正确。乙区法院既然有管辖权，根据《民事诉讼法》第36条的规定，不符合移送管辖的条件，所以乙区法院移送案件是错误的，C项正确。根据《民事诉讼法》第36条规定，受移送的法院也不得将案件再自行移送，如果认为无管辖权，应报上级法院指定管辖，所以D项正确。8、某省仙泉市随着经济的发展决定建立仲裁委员会。该市中级人民法院的赵英明法官从事了20多年的经济审判工作，积累了丰富的审判经验而且对仲裁法颇有研究，遂申请担任该市仲裁委员会的仲裁员。下列说法错误的是：（）A、该市仲裁委员会不能聘任赵法官担任仲裁员B、赵法官担任了加年的审判员，其完全有资格被聘为仲裁员C、赵法官可以根据需要兼任仲裁员D、该市仲裁委员会可以聘任赵法官担任仲裁员【参考答案】A,C【解析】AC。此题考查仲裁员的资格。根据《仲裁法》第13条的规定，曾经担任8年以上审判员的人员往往具有审理与裁判案件的丰富经验与技巧，受聘为仲裁员有利于仲裁事业的发展。但是，由于法院要行使对仲裁的监督职能，因此，现职审判员不得兼任仲裁员。9、根据《中外合资经营企业法实施条例》，下列事项中哪些必须由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议？A、合营企业解散B、合营企业注册资本的增加、转让C、合营企业章程的修改D、合营企业与其他经济组织的合并【参考答案】：A,C,D【解析】：ACD。修订后的《中外合资经营企业法实施条例》第33条第1款规定：“下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：（一）合营企业章程的修改；（二）合营企业的中止、解散；（三）合营企业注册资本的增加、减少；（四）合营企业的合并、分立。”因此，A、C、D正确。对于B项，该条例第33条第3项规定的是注册资本的增加、减少，而B项是注册资本的增加、转让，故不选B。10、甲从乙商场购买取暖器一台，使用时，通电的取暖器石英管突然爆裂，致其受伤。后查明事故原因是由于取暖器厂不慎将几台质检不合格商品包装出厂。甲欲通过诉讼索赔，但不知是应以产品责任还是以产品质量瑕疵担保为由诉讼。下列关于两者区别的表述中哪些是正确的？A、前者需要有现实损害，后者不需要B、前者属于侵权行为，后者属于违约行为C、前者的责任承担形式主要是损害赔偿，后者则主要为修理、更换D、前者可以直接向法院起诉，后者一般先向合同相对人要求补救或赔偿【参考答案】：A,C【解析】：产品责任属于侵权责任的范畴，根据《侵权责任法》第41条：“因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。”《民法通则》第122条“因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。运输者仓储者对此负有责任的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。”可知产品责任要有现实损害。产品质量瑕疵属于违约责任的范畴，根据《合同法》第148条：“因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。”可知产品质量瑕疵担保责任只以合同目的不能实现为前提，不需现实损害，而违约责任的承担方式主要是继续履行、采取补救措施或赔偿损失等，因此A和C正确。根据题干说明“甲欲通过诉讼索赔”，而产品瑕疵属于违法合同约定的，但根据题干中的表述，甲不是该合同的当事人，故不能以违约责任要求厂家承担[这点特别重要]，但商家则可以违约要求厂家承担违约责任，所以站在甲的角度，B错误。侵权之诉和违约之诉皆可以直接向法院起诉，所以D错误。综述，本题答案为AC。11、关于信用证的种类哪些是错误的？A、按其兑现方式，信用证可分为付款信用证、保兑信用证和议付信用证B、银行开出备用信用证后，即成为开证申请人的担保人C、根据预支信用证，受益人在交单前即可预支全部或部分货款，对于受益人日后能否按信用证交单、交货的风险及银行发生的利息或费用全部由申请人承担D、在对开信用证中，买方和卖方相互开立的信用证必须金额相等且同时生效【参考答案】：A,D【解析】：按信用证兑现方式，信用证可分为付款信用证、承兑信用证和议付信用证。开立备用信用证的银行向受益人担保，如申请人不履行债务，则由开证行给予补偿，即开证行成为开证申请人的担保人。预支信用证授权开证行或保兑行或授权其他银行在受益人交单前可预支货款。它又可分为全部预支和部分预支两种。在这种信用证中，受益人日后能否按信用证交单、交货的风险及银行发生的利息或费用全部由申请人承担。对开信用证，指交易双方同时作为买方和卖方相互为对方对开出两张金额相等的信用证，两证可同时生效亦可分别生效。12、中外合资经营企业的合营各方可以用以下哪些方式出资？A、货币B、实物C、劳务D、工业产权和专有技术【参考答案】：A,B,D【解析】：《中外合资经营企业法》第5条。13、王某针对李某向人民法院提出诉前财产保全的请求，在采取保全措施后，王某未在法定期限内起诉，给李某造成了损失，李某欲起诉王某赔偿其损失，应当向何人民法院提起？A、双方买卖合同履行地B、王某住所地C、采取财产保全措施的人民法院D、财产所在地【参考答案】：C,D【解析】：《民诉意见》第31条第2款规定：“诉前财产保全，由当事人向财产所在地的人民法院申请。在人民法院采取诉前财产保全后，申请人起诉的，可以向采取诉前财产保全的人民法院或者其他有管辖权的人民法院提起。”第32条规定：“当事人申请诉前财产保全后没有在法定的期间起诉，因而给被申请人造成财产损失引起诉讼的，由采取该财产保全措施的人民法院管辖。”本题中李某由于保全财产受到损害提起诉讼，应当由采取保全措施的人民法院即财产所在地人民法院管辖。因此AB选项错误，CD选项正确。14、设立证券公司的条件包括：（）A、采取有限责任公司或股份有限公司形式B、主要股东具有持续盈利能力，最近3年无重大违法违规记录C、主要股东净资产不低于2亿元D、注册资本最低限额为5亿元【参考答案】A,B,C【解析】见《证券法》第123—124条。15、民事案件执行过程中，提起执行异议应当符合下列哪些条件?()A、异议由案外的利害关系人提出B、案外人提出的异议的内容是对执行标的主张实体权利C、执行异议是在执行过程中提出D、执行异议原则上应书面提出，并附相关理由及必要证据【参考答案】：A,B,C,D【解析】：【考点】执行异议详解：《民事诉讼法》第204条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之1El起15日内进行审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服的，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起15日之内向人民法院提起诉讼。《执行规定》第70条第2款规定，案外人异议一般应当以书面形式提出，并提供相应的证据。因此，A、B、C、D项均正确。16、根据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，第二审程序与第一审程序具有下列哪些区别?（）A、第二审程序与第一审程序合议庭的组成形式不相同B、适用第一审程序以开庭审理为原则，而适用第二审程序以书面审理为原则C、第一审程序中法院可以以调解方式结案，而适用第二审程序不适用调解D、上诉期内的一审判决与二审判决的效力有所不同【参考答案】A,D【解析】AD。一审合议庭可以由审判员、陪审员共同组成，也可由审判员组成；二审合议庭只能由审判员组成，A项正确。在二审程序中审理的方式以开庭审理为原则，以书面审理为例外，B项错误。调解贯穿于整个民事诉讼过程，在诉讼的各阶段、各审级均可进行，第二审程序也不例外，C项错误。上诉期内的一审判决尚未生效，而二审判决是终局裁判，对双方当事人具有法律约束力，因而效力不同。17、以下占有属于善意占有的是：()A、甲受乙之托照看乙的自行车B、甲捡到钱包之后等待失主前来认领C、母亲在收拾孩子的房间时发现一本新书，以为是自己的孩子买的(其实是自己的孩子向他人借的)，便放在自己的房间里D、甲趁乙不在，将乙的笔拿回自己的家中【参考答案】：B,C【解析】：本题A选项为有权占有，Bc选项为无权占有中的善意占有，D选项为恶意占有。18、下列向法院提交的证据属于司法解释规定的“新的证据”的有：（）A、举证期限届满后，甲找到原告称他恰好在自家二层楼上目睹了被告故意挑衅，并借机殴打原告的全过程B、案外人黄某持有一份关键证据，但一直在外地出差，直到举证期限届满后才回来C、当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据D、被告吴某在一审结束后新发现一份关键证据，但在二审中故意没有提出，最后以该证据申请再审【参考答案】A,B,C【解析】ABC。A选项属于举证期限届满后才出现的证人，属于“举证期限届满后新发现的证据”，故A正确。B选项黄某一直在外地，属于“确因客观原因无法在举证期限内提供”，也是新证据，故B正确。C选项符合《民事证据规定》关于“新证据”的规定，正确。D选项，吴某在一审结束后已经收集到该项证据，但故意在二审中不进行举证，主观上存在恶意，该项证据不能作为新的证据对待，故D不正确。19、公民甲娶妻乙，育有一子一女，女儿丙已出嫁，儿子娶妻丁，生有一子戊，儿子于5年前不幸遇车祸死亡。甲、乙均年老，无固定生活来源，女儿出嫁后，拒不赡养老人，并曾数度虐待甲、乙，甲、乙主要依靠儿媳丁供养。甲于2000年3月死亡，留下房屋4间。按照继承法规定，下列哪些人可以参加第一顺序继承？A、乙B、丙C、丁D、戊【参考答案】：A,C,D【解析】：法定继承人的范围。《继承法》第10条（参见上题）。第7条：“继承人有下列行为之一的，丧失继承权：（一）故意杀害被继承人的；（二）为争夺遗产而杀害其他继承人的；（三）遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的；（四）伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。”第12条：“丧偶儿媳对公、婆，丧偶女婿对岳父、岳母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。”第11条：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”乙作为甲的妻子是第一顺序的继承人。丙属于继承法第7条第3项情形，丧失继承权。戊是代位继承。本题涉及法定继承人及其顺序问题。依照继承法规定，在有第一顺序继承人继承的情况下，第二顺序的继承人不得继承。其子乙、其父丙、其妻丁均为第一顺序继承人，其弟成为第二顺序继承人，故本题选项为ACD。20、某从事奶产品加工的普通合伙企业经营红火，张某想以有限合伙人的身份加入。依照我国合伙企业法，下列说法正确的是：（）A、原则上应取得原合伙企业合伙人的一致同意B、张某加入后，原普通合伙企业因此转变为有限合伙企业C、张某可以以劳务出资D、张某原则上应当停止其已经从事的与该奶产品加工企业相竞争的业务【参考答案】A,B【解析】《合伙企业法》第43条第l款规定：“新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。”故A正确。第61条规定：“有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。”故B正确。第64条规定：“有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。”所以，C的表述恰好与法条相左，不选。第71条规定：“有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。”所以，D的说法属于例外情况，不是原则性规定。21、电影、电视、录像作品的导演、编剧、作词、作曲、摄影等作者对电影、电视录像作品不享有下列哪些权利A、发表权B、修改权和保护作品完整权C、署名权D、使用权和获得报酬权【参考答案】：A,B,D【解析】：根据著作权法第15条的规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。22、某公司注册资本为500万元，该公司年终召开董事会研究公司财务问题。在该董事会的决议内容中，不合法的是：（）A、鉴于公司历年的法定公积金已达300万元，决定本年度不再提取法定公积金B、鉴于公司连年赢利，决定本年度税后利润依公司章程全部由股东按持股比例分配C、为扩大生产，将该公司历年的法定公积金全部用于转增股本D、公司合法转增部分的股本由各股东按原持股比例无偿取得【参考答案】B,C,D【解析】《公司法》第167条第l款规定：公司分配当年税后利润时，应当提取利润的l0％列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的50％以上的，可以不再提取。A选项的情形符合第1款的规定，正确。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润方能分配给股东，故B选项错误。《公司法》第l69条规定，公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25％。故C选项中将该公司历年的法定公积金全部用于转增股本，不予留存的做法是不对的，C选项错误。依据上述规定公司公积金的用途在于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本，D选项中公司合法转增部分的股本由各股东按原持股比例无偿取得的说法违背了该用途，故错误。23、技术转让合同应当以下列哪些事项为内容A、特定的和现有的非专利技术使用权B、商业信息C、特定的和现有的专利权D、尚待开发的技术成果【参考答案】：A,C【解析】：合同法第342条规定：技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同。24、蓝天技术咨询公司接受凤凰机械厂委托，对凤凰机械厂所遇技术难题提供咨询意见，蓝天公司根据凤凰厂所提供的技术背景资料提供了相应的技术咨询意见，但凤凰厂根据该咨询意见进行技术改造后，未达到预想的后果。对此，双方引起纠纷。下列表述正确的是：（）A、即使蓝天公司提供的咨询意见是正确的，蓝天公司也应赔偿凤凰厂因此所受损失B、即使蓝天公司所提供的意见是正确的，因为未达到预想后果，蓝天公司应退还凤凰厂所支付的咨询费C、如果蓝天公司所提供的意见是正确的，蓝天公司不承担损失，也不退还咨询费D、如果蓝天公司所提供的意见与背景资料相左，蓝天公司应当承担违约责任【参考答案】C,D【解析】本题涉及技术咨询合同中咨询人的责任问题。受托人按照合同约定完成的技术咨询报告，除当事人另有约定外，委托人按照该咨询作出决策造成损失的，咨询人不承担责任。因此，本题正确选项为CD。25、一般情况下，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销，但依照法律规定下列赠与不可撤销（A、书面赠与合同B、具有扶贫性质的赠与合同C、具有救灾性质的赠与合同D、经过公证的赠与合同【参考答案】：B,C,D【解析】：本题涉及赠与合同中，赠与人的任意撤销权问题。依《合同法》第286条规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前，可以撤销赠与，但具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务的赠与合同，或者经过公证的赠与合同，不得撤销。故本题选项为BCD。26、张某因病住院，医生手术时误将一肾脏摘除。张某向法院起诉，要求医院赔偿治疗费用和精神损害抚慰金。法院审理期间，张某术后感染医治无效死亡。关于此案，下列哪些说法是正确的？（）。A、医院侵犯了张某的健康权和生命权B、张某继承人有权继承张某的医疗费赔偿请求权C、张某继承人有权继承张某的精神损害抚慰金请求权D、张某死后其配偶、父母和子女有权另行起诉，请求医院赔偿自己的精神损害【参考答案】A,B,C,D27、下列行为哪些不视为侵犯专利权？A、不知是假冒专利产品而批发购进，事后得知实情，为避免损失，而予售出B、购进专利权人生产的专利产品，在未经专利权人许可的情况下，再行售出C、在专利权人的专利申请日以前已经从事相同产品的生产，现扩大该产品的生产规模D、为科学实验而使用了专利权人的专利方法，并以由此获得的成果独自申请专利【参考答案】：B,D【解析】：BD。本题考侵犯专利权的阻却事由。《专利法》第63条规定：“有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：（一）专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的；（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；（三）临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的。”“为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。”28、关于定期租船合同与航次租船合同的比较，下列说法正确的有哪些?（）A、航次租船合同，营运全部由出租人负责；定期租船合同，承租人在约定期限内享有船舶的经营、指挥权B、航次租船的出租人实质上是承运人，对完成该航次的承租人仅负责提供一艘适航船舶C、航次租船合同的承租人一般是货主或托运人：而定期租船合同的承租人不一定是货主，可能是班轮公司或船舶经营人D、定期租船合同按租用时间、租金率计算租金；而航次租船合同则按若干舱位或货物每吨若干金额及船舶载重吨计算运费【参考答案】A,B,C【解析】见《海商法》第92条、第129条、第136～137条、第143条。航次租船合同是海上货物运输合同的一种，而定期租船合同则是船舶租用合同的一种。航次租船合同的出租人实际上是负责该航次货物运输的承运人，而定期租船合同的出租人则不负担船舶的营运，由承运人负责营运。29、下列哪些情形下，要约失效？A、要约人依法撤销要约B、承诺期限届满，受要约人未进行承诺C、受要约人对要约的内容作实质性修改D、拒绝要约的通知到达要约人【参考答案】：A,B,C,D【解析】：本题的考点是要约失效的情形。依据我国《合同法》第20条的规定，要约的失效即要约的消灭，是指要约丧失了对要约人和受要约人的法律拘束力，它包含了四种情形；即本题的4个选项。须注意，“失效”是指要约丧失了法律效力，失效的要约对要约人和受要约人都无约束力。要约失效后，要约人如果还想与受要约人订立合同，只能发出新的要约；要约失效后受要约人又向要约人表示承诺，也不能导致合同成立。受要约人在拒绝要约后，如果表示后悔，可以向要约人发出撤回拒绝的通知，但该通知必须于拒绝要约的通知到这要约人之前或同时到达，才发生撤回拒绝要约的效力。要约因拒绝要约而失效往往只发生于受要约人为特定的相对人的情况下。对不特定人发出的要约往往并不因特定人的拒绝而失效。30、茂昌公司委托胜和公司研制开发钻孔机械。开发成功后，胜和公司想申请专利，但不知是否有申请权及申请效果如何，便向张律师咨询。张律师的以下解答中不正确的是（）。A、若无特约，茂昌、胜和公司须共同申请专利，但茂昌可放弃其申请权B、如果就专利申请权双方有约定，依其约定C、若胜和取得专利权，茂昌实施该专利无须征得胜和同意，但须支付使用费D、若胜和取得专利权，胜和转让该专利，茂昌在同等条件下可优先受让【参考答案】A,C【考点】技术合同成果的权利归属【解析】参见《合同法》第339条规定，委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利。研究开发人转让专利申请权的，委托人享有以同等条件优先受让的权秕。本题中，双方无特约时，申请专利权属于胜和。若胜和取得专利权，茂昌可以免费实施该专利，且有优先受让权。故A、C不正确。三、不定向选择题1、根据下列材料，请回答题：李某与张某为邻居，因李某笑话张某才30岁就掉了大量头发，像个老头，张某便将李某打成重伤，经及时抢救，李某才脱离生命危险，治疗期间共花去医药费、交通费以及误工损失约3万元。公安机关对张某立案侦查，经人民检察院审查，向人民法院提起公诉。如果李某欲提起附带民事诉讼，应在何时提起?（）A、可以在侦查阶段提起B、可以在审查起诉阶段提起C、可以在审判阶段、在人民法院受理案件之后第一审判决宣告之前，直接向人民法院提起D、应当在审判阶段、在人民法院受理案件之后第一审判决生效之前，直接向人民法院提起【参考答案】：A,B,C【解析】本题考查附带民事诉讼的提起时间。《刑诉解释》第89条规定：“附带民事诉讼应当在刑事案件立案以后第一审判决宣告以前提起，有权提起附带民事诉讼的人在第一审判决宣告以前没有提起的，不得再提起附带民事诉讼，但可以在刑事判决生效后另行提起民事诉讼。”第90条规定：“在侦查、预审、审查起诉阶段，有权提起附带民事诉讼的人向公安机关、人民检察院提出赔偿要求，已经公安机关、人民检察院记录在案的，刑事案件起诉后，人民法院应当按附带民事诉讼案件受理；经公安机关、人民检察院调解，当事人双方达成协议并已给付，被害人又坚持向法院提起附带民事诉讼的，人民法院也可以受理。”可见．只要是在刑事诉讼过程中，无论是在