国企合规与法律风险防控2022

课件不代表智拾网观点。 朱峰北京浩天(上海)律师事务所1课件不代表智拾网观点。3课件不代表智拾网观点。课件不代表智拾网观点。5规管理中的“合规”？始逐步接受企业合规的理念。针对央企、国企，国资委早在2014年也陆续发布了《中央企业法制工作新五年规划》《关于全面推进法治央企建设的意见》《关于在部分中央企业开展合规管理体系建设试点工作的通知》等多个文件，将“大力加强企业合规管理体系建设”作为深化国企改革、提升国企核心竞争力6制度、国际条约风险的事项。“消极义务”的“不违反”；第二层面的理解，包括不能做却做的风险，也包括该做没做的风险。《中央企业合规管理指引(试行)》中说“本指引所称合规风险是指中央企业及其员工因不合71.监管严密导致的固有水平高。除遵守其他所有制企业需遵守的法律外，还应符合国有企业完整的法律监管体系；2.涉及面广、时间长。特别是违反规定的可控性弱，有时甚至不以企业存在主观过错为事责任；4.影响深远。重大违规事件甚至会危及企业生存发展。课件不代表智拾网观点。课件不代表智拾网观点。9合规体系的构建合规，不仅仅只是解决眼前的问题，更应当注重的是以后长远的发挥效用。比，国有企业还有专门针对于国有企业的法律法规需要遵守。例如，由于国有企业的值有着紧密的联系，因此，其在运营过程中，除了要遵守民商事法律等一般的法律规遵守《企业国有资产法》、国务院及各部委等主体颁布的行政法规、规章、规范性文件等特殊的。违规经营投资中需要追究责任的9大方面54种情形。相较于一般企业而言，国有企业违规经承担责任的主体也有所不同，根据工作职责，《意见》将责任主体分为了直接责任人员、主管责任人员；并且实行重大决策终身责任追究制度。针对责任追究的处理方式，可以根据资产损失程☆4.打造“合规三大程序体系”☆4.打造“合规三大程序体系”合规体系的构建规管理指引(试行)》(以下简称《指引》)，《指引》中对于央企合规管理的基本原则、企业内部的合规业合规管理的重点、合规管理的运行方式和保障机制均有确定，初步确立了我国国有企业合规通常来讲，任何一个合规计划的打造，都离不开4大要素。☆1.制定“合规章程”☆3.确立“专项合规政策”合规体系的构建1.制定“合规章程”则、合规体系的构建合规组织体系，是指企业中自上而下开展合规管理工作的各主体及其职责范围。针对国企的合规理层、合规领导层、合规执行层三个层级，针对每个层级中不同的机构都划定了较为清晰的职责范司的监事会对董事会、经理层进行监督；●合规领导层是公司设立的合规委员会，承担着合规管理的组织领导和统筹协调工作；，负责合规体系的具体执行。同时，合规组织体系的搭建，需要遵循4个基本的原则：►一是独立性，要保证合规体系与其他业务部门不存在利益冲突，保证合规制度能够独立运行；►二是权威性，要给合规部门在企业中一个较高的地位，突出合规部门的权威，否则，合规在公实亡；二、国企合规体系的构建3.确立“专项合规政策”如果把之前第一步制定的“合规章程”比作宪法，那么专项合规政策就可以比作法律体系中的民法、刑法等部门法。这一环节是整个合规体系打造中最为精细的一环，需要我们对公司涉及的合规领域进行排摸，并对特定合规领域的法律法规、案例、政策文件等能够反映该领域监管要求的同时，应当以风险为导向，有的放矢，制定与企业情况相匹配的合规政策。针对合规，国资委《指引》中第13条也规定了市场交易、安全环保、产品质量、劳动用工、财务税收、知识产权、商业伙伴等合规管理的重点领域，在制定专项合规政策时也要在这些领域内深入挖掘风险点，重合规体系的构建4.打造“合规三大程序体系”报途径，并对举报人进行严格保护和高额奖励；“合规审计监控”，就是要对重点人员进行专项审计或者定期审计，发挥审计的监控作用；“合规报告制度”，则要求企业内部要进行定期报告和专项报告，在合规织体系内自下而上地将合规计划运行情況、合规的风险、违规行为的发生报14课件不代表智拾网观点。课件不代表智拾网观点。企经营中的常见高风险领域及防范 (一)招投标 (1)排斥、限制潜在投标人的行为 (一)就同一招标项目向潜在投标人或者投标人提供有差别的项目信息； (二)设定的资格、技术、商务条件与招标项目的具体特点和实际需要不相适应或者与合同履行无关； (三)依法必须进行招标的项目以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或者中标条件； (四)对潜在投标人或者投标人采取不同的资格审查或者评标标准； (五)限定或者指定特定的专利、商标、品牌、原产地或者供应商； (六)依法必须进行招标的项目非法限定潜在投标人或者投标人的所有制形式或者组织形式； (七)以其他不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。委实施药品的集中采购，发布了两个招标公告，一个公告要求，本市供应商每年的营业额超0万即可，而外市供应商每年营业额则要超过20亿；另一个公告也对本市和外市企业的每年营业额作出报。歧视性的资质要求和评审标准，其次，不得对企经营中的常见高风险领域及防范 (一)招投标 (2)规避招标的行为罚款，以及对直接负责的主管人员行政处分。如果是政府采购项目，招标人可能面临的行政 (3)后补招标的行为标人因项目工期紧等原因，没有依法通过招标方式选定中标人，而是采取先施工后招标或边标所订立的合同，将存在被认定无效的风险。企经营中的常见高风险领域及防范 (一)招投标能引发损害赔偿责任。对于这三者来说，行政责任都包括限期改正、罚款、行政处分。同时，对于投标企经营中的常见高风险领域及防范 (一)招投标 (1)不得随意变更开标时间和地点 (2)未及时发出中标通知书。企经营中的常见高风险领域及防范 (一)招投标 (1)招标人未在法定期限内与中标人签订合同标法》的规定，中标合同的签订应当在中标通知书发出之日起三十日内，并且应在投标有效期 三、国企经营中的常见高风险领域及防范 (二)采购►(1)发布的采购文件中的合同文本与项目情况不匹配。►(2)合同核心条款的缺项。一般采购合同的核心条款主要有：合同签署双方、采购需求、供货(服务)要求、付款条款、质保(售后)和义务、违约责任、合同终止与变更、争议解决、附则等。在搭建合同框架的时候，若缺，会影响合同的整体功能，对后期合同的订立与履行造成麻烦。若后期新增条款，在与供应商无的情况下，将增加双方谈判的难度。这就需要业务人员将工作做在前期，熟练掌握合同的核心条►(3)合同模板选择错误。►(4)对供应商履约能力及资格审查的疏忽。通过国家企业信用信息公示系统、信用中国等网站查看供应商相关的工商信息、是否存在失信被是否为失信惩戒对象、是否有重大违法税收情况、是否有政府采购不良行为记录等信息进行筛企经营中的常见高风险领域及防范 (二)采购2、在合同订立阶段的法律风险防控►(1)合同签约主体信息不完整。►(2)合同的授权手续不完整。比较规范的授权委托书一般是由法定代表人签字加盖公章的形式才能生效。►(3)合同标的描述不清。对采购的货物，什么品牌、规格、型号、颜色、数量、质量、生产厂家、原产地、适用的标准等信息都应当►(4)合同价款约定矛盾。价款的大小写不一致、单价和总价计算错误、涉外合同没有明确货币的种类，不含税价计算总价与含税价不一致等问题，均有可能产生争议。►(5)交付方式约定不明确。合同中易出现对交付的时间、地点、运输方式约定不明的问题。►(6)验收标准不明确。验收包括验收条件、验收参与人员、验收要求、验收标准等内容，如果约定不明确，在验收的时候将无法顺利地执行，难免会产生争议。►(7)违约责任条款约定过于模糊。例如“如供货方没有在规定的时间里完成送货，每延迟一天，需承担总货款的千分之一的违约金”，这样的违约责任条款是方便执行的。例如“如果供货方没有在合同约定的时间里送货，所有责任由供货方承担”这样虽然规定了违约责任，但是没有一个具体可行的方案，后期若产生纠纷，需要提供证据证明自身损失，可►(8)争议解决方式及地点的选择。争议解决方式主要有协商、诉讼、仲裁等方式。在无法协商解决的情况下，可以选择诉讼或者仲裁。如选择诉讼，对采购人而言，选择采购人所在地法院诉讼解决会比较有利。22企经营中的常见高风险领域及防范 (二)采购 (1)合同履行过程中增加需求。对供应商的履行合同已经明显 (2)供应商履约能力下降风险。与供应商进行沟通，协商是否继续履行合同或者要求供应商提供担保等方式，将合 (3)供应商名称、账户的变更。方式三：订货和回款分析24企经营中的常见高风险领域及防范 (三)销售1、合同签订过程中的风险控制 (1)客户的资格要审查三个方面：主体资格审查，资信调查和履约能力调查。1)主体资格审查要点：的，要求对方提供载明代理人姓名或名称、代理事项、权限和期限，并由委托人签名或盖2)资信调查和履约能力调查的方式和要点： (1)方式一：网络查询①企查查(手机app)②全国企业信用信息公示系统()③中国裁判文书网()④全国法院被执行人信息查询()⑤全国法院失信被执行人名单信息公布与查询网()方式二：定期回访企经营中的常见高风险领域及防范 (三)销售 (2)调查要点有多少？是否被申请财产保全，保全的金额有多少？如客户涉诉较进行财产保全的金额较大，请谨慎考虑合作事宜，因为这类客户的资信不佳，日后以上，尤其是被法院列为失信被执行人(所谓的”黑名单“)和被工商部门列为经营异常的客户，更要慎之●第八，贴牌问题。部分地区存在贴被人的牌销售——侵犯商标专用权&加剧要不到货款风险26企经营中的常见高风险领域及防范 (三)销售 (3)合同的内容与形式要符合法律规定合同内容方面应注意以下几个方面：建议：己方所在地、合同签订地、原告所在地、合同履行地●第二：合同主体信息不严谨，甚至缺失。①如对方为企业或单位，应当在合同上写上全称(保证与营业执照上的名称—致，可以将营业执照作为合同附件)+法定代表人+住址+联系方式②如对方是自然人，应当在合同上写明对方姓名(应当与其身份证上的姓名一致，可以将身份证复印件作为合同附件)+同时写上身份证号码+住址+联系方式律风险。定由对方承担。企经营中的常见高风险领域及防范 (三)销售 (4)合同形式方面应注意以下问题：公章或合同专用章，其他印章加盖在合同上的效力不及公章和合但所有的印章都不如法人签字(但须确保签字真实、不存在代签)；如果当面签的合同，最好有法人的签字。必须有客户签字并加盖红指印骑缝章，且最好进行胶装。企经营中的常见高风险领域及防范 (三)销售 (1)要注意保留发货的证明文件①送货单或物流单据明文件的原件必须妥善保管 (2)加强回访、固定证据；资信跟踪、适时对账 合同签订后履行过程中若发现对方资信状况严重恶化，或存在其他可能导致己方利益受损的情况时，可以依法行使不安抗辩权，中止合同履行。企经营中的常见高风险领域及防范 (三)销售3、合作终止后的风险控制 (1)货款催收原则：及时性原则以制造业企业为例，目前下游客户集中度很低，所以一般来说欠款数额不会太高，这种情况下就是要及时催债，越早采取措施，拿到钱的可能性越高。及时性原则几乎适用于所有类型的欠款客户。及时性是指采取法律措施的及时性，而不是仅电话或上门催讨的及时性。 (2)货款催收原则：先取证原则1)律师的介入通常意味着即将伴随司法介入。故律师介入是一种强有力的催讨方式，也是撕破脸皮的催讨方式。撕破脸皮前还有取证的机会，撕破脸皮后取证将变得非常困难。因此，除非了诉讼时效存在问题或者客户已经完全失联，且根本就不出庭应诉，否则一定是证据充分了才起诉、发律师函。先取证原则适用于证据不充分的欠款客户，如果证据已经很充分，则可直接采取法律措施。2)如何取证：要求对账、电话录音、短信、邮件催讨等等。3)欠款太久怎么办？如果业务员在过去有电话、短信、微信、邮件等催款记录，要尽可能快得去通讯公司调取，因为电话、短信记录在通讯公司保留时间有限并加盖通讯公司印章，可以中断诉讼时效。养成保留催款证据的习惯。 (3)货款催收原则：追加担保原则1)一般来说，需要采取法律措施介入的客户大都资金状况堪忧，因此尽可能追加担保很有必要。2)担保人常见范围：公司的法人代表或关联企业、公司的大股东、高管人员，及这些人的配偶、子女。还可以是无关联的第三方的担保3)常见的担保财产：房产抵押、股权质押、车辆抵押、知识产权质押等等。企经营中的常见高风险领域及防范 (四)工程承包投资责任追究制度的意见》(以下简称“国企追责意见”)中也明确地将工程承包建设领域的违规情形纳入越授权投标，中标价格严重低于成本，造成企业资产损失；违反规定擅自签订或变更合同，合同约定格审查，存在重大疏漏；工程物资未按规定招标；违反规定转包、分包；工程组织管理混乱，致使工企经营中的常见高风险领域及防范 (四)工程承包约金额为指导的绩效考评体系，在追利润和风险防控水平的考核力度，树立通过精细化项目管理提升项目利润的经查力度，同时也应当。应根据本次国企追责意见制定企业内部的实施措施，逐级建立和落实内部各层级公司和各层管理人员的量化考核评价相结合，将违规经营防控体系落实到企业经营管企经营中的常见高风险领域及防范 (五)安全生产规范(GB/T33000-2016)》的要求，依据相关风险评估方法及风险分级管控标准，进行系统的风险辨识、评定风险分级，明确管控层级和管控责任，制定管控措施。逐步推进工作岗位标准化作业，提升职工的按照安全生产法的规定，企业应成立由主要负责人、分管负责人和各部门负责人以及安全、设备、工艺、电气等各类专业技术人员组成的安全生产管理委员会。主要负责人全面负责，为安全生产工作提供必要的人力、物力、财力支持，分管负责人及各岗位人员应负责分管范围内的风险分级管控和隐患排查治理工作。企业应当按照安全生产法的规定，明确安全风险分级管控的目标要求，进行系统化的安全生产制度设计，形成风险管控的1)事故风险分级管控规定；2)事故隐患排查治理规定；3)教育培训规定；4)管理考核规定建立隐患排查治理系统，实施系统化管理，建立风险管控排查长效机制，确保各类风险管控措施持续有效，实现从源头上控制风险转化为隐患，有效防范安全事故发生。企业应按照安全生产法的规定，完整保存和记录风险分级管控和事故隐患排查治理工作的文件和记录资料。企经营中的常见高风险领域及防范 (六)股权投资投资领域庞杂、投资层级过多、决策程序不规范，国资控制力不强、监管不到位，有的甚至不派。防范：应通过《公司章程》的约定，采用“金股”制度(赋予某一方在僵局时的决定权但不影响利润分配)。企经营中的常见高风险领域及防范 (七)并购性、交易价格是否存在过分高于评估价格的情况、交易价款的支付节点是否设计合理、退出机制 (如对赌条款)的安排是否具备且有可操作性(如对方实控人参与对赌，其是否具有履约能力)、防范风险。交易方案设计的关键要素主要包括：股权比例、价款及支付节奏、公司治理结构安排、退出机制(如对赌安排)等。要点一：股权比例在投资并购过程中，投多少钱？占股多少？→是一个基本但却十分重要的问题易价款及支付司治理安排一定要争取到？哪些可以适当“让一让”？需要做到心里有出机制险防范、维护国有资产权益“显而易见”的要点。34企经营中的常见高风险领域及防范 (八)借贷，有可能被认定为无效。企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借贷融资业务。”及《最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理思表示真实即可认定有效。向社会公众发放贷款;(四)其他违反法律、行政法规的行为……。”因此，如果企业与公民之间以借贷为名，进行非法集资或发放贷款，也将35被依法认定为无效。企经营中的常见高风险领域及防范 (九)担保保人的资信情况。担保人为被担保人提供担保时，应审查被担保人的资信状况，确保被担保人、成为一般保证人，以行使先诉抗辩权。对于一般保证的保证人来说，如果主合同纠纷没有经过审判或仲4、检查担保合同的形式和程序。以特定的抵押物担保，必须履行一定的程序，比如登记。如果没有履行这些程序，那么担保人可以主张担保关系无效，从而免除自己的责任。5、正确运用保证的期限。保证人与债务人如果没有约定担保期限，保证期限默认为债务人履行债务期满之企经营中的常见高风险领域及防范 (十)合同管控 (1)合同签订过程中因合同主体不符合法律规定导致合同无效； (2)因合同签订不符合法定程序而导致合同无效； (3)在合同履行过程中因相对方履约能力降低而给合同当事人带来的法律风险。； (4)合同履行过程中合同主体和合同内容变更带来的法律风险； (5)因诚信缺失导致的合同欺诈； (6)国家政策变动带来的合同法律风险企经营中的常见高风险领域及防范 (十)合同管控2、防范合同管理中法律风险的措施： (1)收集与本行业有关的合同文本，对合同文本进行整理,形成符合本企业特点的示范文本。此外，应当根据国家法律、行政法规、地方性法规和规章以及行业规范的更新，及时调整示范文本。 (2)建立严格的合同评审机制，落实合同会签制度，做好合同风险的事先防范。 (3)建立完善的法律事务机构,可以建立企业总法律顾问制度,将总法律顾问制度作为企业经营的基石。 (4)提高国有企业全体员工的法律水平，进行有针对性的培训,提高员工履约能力，防范合同履行过程中的 (5)做好合同相对人的登记，建立信用等级评价制度。国有企业应当制定签约主体信用调查制度，具体内容包括:1)履约能力。财产状况、生产能力和经营能力的调查。2)履约信用的调查。经营历史、经营作风、客户的评价以及和金融、政府之间的关系等。 (6)利用担保保证合同全面履行。企业要求其他企业为合同履行提供担保，应审查对方的担保资格以及用利状况,并在合同中明确担保责任条款,一旦交易对方违约，可依法追究担保责任，实现担保合 企经营中的常见高风险领域及防范 (十一)“三重一大”及治理结构四条企经营中的常见高风险领域及防范 (十一)“三重一大”及治理结构★(1)重大决策事项，是指依照《公司法》《中华人民共和国全民所有制工业企业法》《中华人民共和国国有资产法》《中华人民共和国商业银行法》《中华人民共和国证券法》《中华人民共和国保险法》以党内法规规定的应当由股东大会(股东会)、董事会、未设董事会的经理班子、职工代重大措施，企业发展战略、破产、改制、兼并重组、资产调整、产权转让、对外投资、利益调配、机构等方面的重大决策，企业党的建设和安全稳定的重大决策，以及其他重大决策事项。★(2)重大项目安排事项，是指对企业资产规模、资本结构、盈利能力以及生产装备、技术状况等产生重。主要包括年度投资计划，融资、担保项目，期权、期货等金融衍生业务，重要★(3)重要人事任免事项，是指企业直接管理的领导人员以及其他经营管理人员的职务调整事项。主要包中层以上经营管理人员和下属企业、单位领导班子成员的任免、聘用、解除聘用和后备人选的确定，★(4)大额度资金运作事项，是指超过由企业或者履行国有资产出资人职责的机构所规定的企业领导人员动和使用，对外大额捐赠、赞助，以及其他大额度资金运作事项。40企经营中的常见高风险领域及防范 (十一)“三重一大”及治理结构指违反决策原则和程序作出“三重一大”事项决策,主要表现为:■(1)未经企业领导班子集体研究，决定捐赠、赞助事项，或者虽经集体研究但未经履行国有出资人职责的■(2)违反企业决策管理程序，在未进行可行性研究、资产评估和主管部门审批的情况下，决定企业合并、■(3)在未进行可行性研究，违反国资监管程序和企业规章制度的情况下，决定对外投资、借贷、担保、为■(4)违反国有资产管理规定，未经批准实行股票期权等分配制度，将国有资产或股权作为奖励进行分配，■(5)企业的合并、分立、改制、解散、申请破产等重大事项，未听取工会的意见，未通过职工代表大会或职工的意见。■(6)违反“三重一大”决策程序，超越权限调拨、使用大额资金。■(7)违反“三重一大”决策程序，擅自决定本企业中层以上经营管理人员或下属企业单位负责人的任命、41企经营中的常见高风