如何证明离职员工与原单位客户交易不侵犯原单位商业秘密

离职员工与原单位客户交易是否侵犯原单位商业秘密 南通明康复合材料有限公司与钱某等侵犯商业秘密纠纷上诉案 案件要旨：在发生职工与原用人单位的客户进行业务往来的情形时，如果能 够证明该客户是基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场交易，该职 工离职后，能够证明客户自愿选择与自己或者其新单位进行市场交易的，应当 认定没有采用不正当手段，未侵犯原用人单位的商业秘密。但职工与原单 位另有约定的除外。 编者注：本文摘自北京唐湘凌律师主编的商业秘密保护实务精解与百案 评析 （中国法制出版社出版） 。唐湘凌律师毕业于中国人民大学法学院，法学 硕士，北京专业商业秘密律师，主要服务领域为公司法、知识产权等领域。在 商业秘密领域，唐律师办理过大量涉及侵犯商业秘密的民事、刑事案件，积累 了丰富的经验。唐律师曾代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审，并成功 地使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托唐律师为企业制定保密制度保护商 业秘密或者办理商业秘密相关案件，邮箱：，电话： 一、案件来源 南通市中级人民法院(2007)通中民三初字第 0260 号、江苏省高级人民法院 (2008)苏民三终字第 0159 号判决书。 二、基本案情 原告明康公司成立于 1992 年，为生产销售玻璃纤维增强塑料制品的企业， 产品以外销为主。公司成立后通过参加国内外各种展会等形式，投入人力、物 力、财力，开发、建立了自己的国际市场客户经营信息网络。在经营过程中， 明康公司制定了保密制度，将公司营销策略、营销渠道、客户名单、经营决策 等事项作为商业秘密要求全体员工保密，还特别与相关接触该类信息的员工签 订公司商业秘密保护协议 ，约定员工在公司工作期间不得以任何手段侵犯公 司的商业秘密、不得利用公司的商业秘密私自或与他人联合生产、经营同类产 品，违反保密义务的员工应支付违约金 5 万元并承担损失赔偿责任；员工离职 时应当与公司重新签订保密协议，因故未签订的，原保密协议继续有效等。 2004 年至 2006 年，明康公司与英国顺吉安踏公司、英国顺吉国际公司、 台湾中凡公司、日本 U-系统公司等九家国外客户均成交过玻璃纤维制品的买卖 业务。 钱某（英文名 Angela）1998 年进入明康公司工作，担任销售部副经理，参 与了明康公司主要外贸客户的开发，并主要负责对外销售客户的联系与维护、 合同谈判与签订、外贸单证的制作等事务。钱某于 2006 年末离开明康公司，离 开明康公司时，其于 2006 年 11 月与明康公司总经理周某联名向包括上述客户 在内的其所联系的所有国外客户发出传真，正式通知各客户钱某的工作已经更 换、其工作已移交给周某，并告知了周某的联系信息。 顺吉公司成立于 2005 年 9 月，经营范围包括玻璃纤维增强塑料生产、销售； 装饰材料、建筑材料的销售等。公司设立时股东为金某、张乙，法定代表人为 金某。钱某与金某系亲属关系，钱某参与、指导了顺吉公司的设立。顺吉公司 成立的次日，张乙的股份即转让给英国人 Stephen Markscurrell,Stephen 是英 国顺吉国际公司的董事、英国顺吉安踏公司的代表，并代表英国顺吉国际公司 接受张乙在顺吉公司的股份。顺吉公司成立后与英国顺吉国际公司、英国顺吉 安踏公司、台湾中凡公司等公司先后发生过玻璃钢格栅的买卖业务。 后明康公司以钱某、顺吉公司侵犯其商业秘密为由向南通市中级人民法院 提起诉讼。 发生本案诉讼后，台湾中凡公司、日本 U-系统公司均出具声明称其与顺吉 公司进行交易师经过其评估后再予以确立的，无任何不正当因素。此外，2006 年 5 月，英国顺吉国际公司与葡萄牙 STEP 公司有玻璃钢格栅的买卖业务往来， 并将与葡萄牙 STEP 公司的部分业务指定给顺吉公司处理。 四、法院审理 一审法院认为：明康公司通过举证，已证明与主张构成其商业秘密的八家 客户形成了长期稳定的交易关系，该些客户信息在相同经营领域内不为相关人 员普遍知悉，具有秘密性；且明康公司与该名单上的客户曾达成了百万美金的 业务，故其价值性、实用性显而易见；同时，明康公司还采取了制定保密制度， 与员工签订保密协议等保密措施。故可以认定包括英国顺吉安踏公司、英国顺 吉国际公司、台湾中凡公司、日本 U-系统公司等八家客户信息（新加坡 K 制造 公司仅发生过 1 笔交易，属于偶然的交易）构成明康公司的商业秘密。 虽然顺吉公司在诉讼中自认其与英国顺吉国际公司、英国顺吉安踏公司、 台湾中凡公司等六家公司进行过玻璃纤维制品的买卖（同时其也证明了英国顺 吉安踏公司和英国顺吉国际公司是其实际投资人，故其掌握投资人的信息具有 正当性，而其与葡萄牙 STEP 公司的业务来自于英国顺吉国际公司的业务分配， 也可认定顺吉公司对葡萄牙 STEP 公司的交易信息具有合法来源；而台湾中凡公 司及日本 U-系统公司是在早已清楚钱某已离开明康公司的前提下，自愿选择与 本文摘自北京唐湘凌律师主编的商业秘密保护实务精解与百案评析 （中国法制出版社） 。唐湘凌律师办 理过大量商业秘密案件，积累了丰富经验。曾成功代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审，并成功地 使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托为企业制定保密制度保护商业秘密或者办理商业秘密相关案件， 邮箱：，电话 顺吉公司进行交易，并出具了声明，因而也可以认定这两家公司是基于对钱某 的信任而选择与钱某有联系的企业进行交易） ，可免除明康公司对顺吉公司与这 六家客户发生交易事实的举证责任，但明康公司仍应举证证明顺吉公司利用这 些客户信息的不正当性，而明康公司并未提供充分的证据予以证明。 故综上，法院认为明康公司既不能证明顺吉公司与其主张商业秘密的客户 发生过业务往来，也不能证明陈某向顺吉公司披露了上述客户信息；而相反， 顺吉公司能够证明其与明康公司所主张商业秘密的五家客户发生交易的正当性。 因此，不能认定钱某和顺吉公司实施了侵害明康公司商业秘密的行为。判决： 驳回明康公司的诉讼请求。案件受理费等均由明康公司承担。 一审判决后，明康公司不服，向江苏省高院提起上诉。其上诉理由为：一 审法院对被上诉人顺吉公司及钱某提交的证据轻易采信是错误的；一审判决在 适用法律上断章取义，钱某在职期间就开始侵犯自己任职公司的商业秘密，且 其已与上诉人签订保密协议并每月享受保密费用，应当认定钱某没有离职且与 上诉人之间另有约定。因此，并不适用最高人民法院关于审理不正当竞争民 事案件应用法律若干问题的解释等。据此，请求撤销一审判决，改判钱某、 顺吉公司停止侵权并共同赔偿经济损失 158 万元及包括一、二审诉讼费用在内 的相关合理费用。 江苏省高院审理后认为，本案二审当事人争议的焦点为： 一、上诉人明康公司的涉案客户信息是否构成商业秘密中的客户名单。 根据明康公司提供的证据，可知其为上述客户的形成付出了相当的成本和 努力，且已形成了相对稳定的交易关系；其主张的涉案客户信息中具备不同于 公知信息的特殊客户信息，能为其带来一定的竞争优势，并具有经济价值；同 时还经其采取了一定的保密措施，故上诉人所主张的八家客户信息构成商业秘 密中的客户名单，一审判决对此项的认定并无不当，应予维持。 二、被上诉人对上诉人所拥有的客户名单是否构成侵权。 由于上诉人明康公司为提供被上诉人与涉案八家客户发生交易的证据，而 顺吉公司在诉讼中自认与英国顺吉国际公司等五家客户发生交易，故上诉人关 于被上诉人侵犯其另外三家客户信息的诉讼主张缺乏事实依据，依法不能成立。 本案的关键在于：被上诉人是否侵犯了上诉人英国顺吉安踏公司、台湾中凡公 司等五家客户的客户信息。 根据现有证据可以认定钱某参与了顺吉公司的设立及对外业务工作，顺吉 公司就此应举证证明其客户信息来源的合法性，否则应推定其构成侵权。而根 据一审查明的事实，英国顺吉安踏公司、英国顺吉国际公司具备顺吉公司投资 人身份，且顺吉公司系基于其指定与葡萄牙 STEP 公司进行交易。因此，顺吉公 司与上述公司进行交易具备正当性，其客户信息来源合法。而关于台湾中凡公 司、日本 U-系统公司的客户信息的问题，被上诉人顺吉公司、唐某称其并未采 取不正当手段，是上述二公司自愿与其发生的交易。对此，法院认为钱某向相 关客户告知其已离职的事实仅能证明钱某未冒用明康公司名义对外进行交易， 并不能证明钱某未将其所掌握的客户信息披露给顺吉公司，也不能证明顺吉公 司涉案客户信息具备合法来源；鉴于台湾中凡公司、日本 U-系统公司已实际与 顺吉公司发生交易，与本案处理结果存在一定利害关系，因此在无其他证据予 以佐证的情况下，并不能仅凭其声明即认定顺吉公司涉案客户信息具备合法来 源。 同时，一审判决关于“即便是钱某将涉案客户信息披露给顺吉公司，也可 以认定涉案客户是基于对钱某的信任而选择与其有联系的企业进行交易”的认 定不当。 最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释 第十三条第二款的规定的适用是有前提条件的，本案中，被上诉人必须证明台 湾中凡公司、日本 U-系统公司之前是基于对钱某的个人信赖才与明康公司进行 市场交易。但被上诉人对此并未能予以证明，因此被上诉人并不能以存在信赖 关系为由而免除责任，一审判决此项认定不当，依法应予纠正。 综上，钱某未经允许将其所掌握的明康公司涉案客户信息披露给顺吉公司， 构成侵犯明康公司商业秘密的行为。鉴于顺吉公司法定代表人与钱某存在亲属 关系，且钱某本人亦参与顺吉公司的设立及对外业务工作，因而可以认定顺吉 公司在明知钱某违法行为的情况下，仍然使用钱某向其提供的明康公司涉案客 户信息，亦构成侵权。据此，钱某、顺吉公司共同侵犯了明康公司拥有的台湾 中凡公司、日本 U-系统公司的客户信息。 三、本案侵权责任的承担 本案中，钱某、顺吉公司共同侵犯了上诉人涉案商业秘密，应承担停止侵 权的民事责任。关于赔偿数据的确定，上诉人主张赔偿数额为 158 万元，但该 项诉讼主张缺乏事实和法律依据，不予采纳。法院根据被上诉人侵权的性质、 情节，涉案客户名单的扩散程度等因素，酌定确定赔偿数额为 5 万元。 综上，上诉人明康公司的部分上诉理由成立。法院最后判决：撤销一审判 决；顺吉公司、钱某立即停止侵犯明康公司的涉案客户信息，并在判决生效之 日起十五日内赔偿明康公司经济损失 5 万元，二者负连带责任。 五、律师点评 本案中，一审法院认为顺吉公司能够证明其与明康公司所主张商业秘密的 本文摘自北京唐湘凌律师主编的商业秘密保护实务精解与百案评析 （中国法制出版社） 。唐湘凌律师办 理过大量商业秘密案件，积累了丰富经验。曾成功代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审，并成功地 使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托为企业制定保密制度保护商业秘密或者办理商业秘密相关案件， 邮箱：，电话 五家客户发生交易的正当性，因此，以不能认定钱某和顺吉公司实施了侵害明 康公司商业秘密的行为判决明康公司败诉。而二审法院却以顺吉公司无法证明 明康公司客户名单中的二个客户是基于对钱某的个人信赖才与明康公司进行交 易，故钱某不能以存在信赖关系为由而免除举证责任，并最后改判钱某、顺吉 公司侵犯了明康公司的商业秘密。那么，离职员工能否以原企业的客户是自愿 选择与该员工或者其所在的新单位进行市场交易来作为抗辩，要提出该抗辩理 由，又需满足哪些条件呢？ 法律出于保护商业秘密权利人利益的考虑，在商业秘密侵权纠纷中实行过 错推定原则，即如果员工有接触商业秘密的条件，且其使用的信息与原用人单 位的商业秘密相同或类似，则除非该员工能够举证证明其信息具有合法来源， 否则即认定其实施了侵权行为并具有过错。对于员工的信息有合法来源的抗辩， 最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释第十 三条第二款还规定：“客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场 交易，该职工离职后，能够证明客户自愿选择与自己或者其新单位进行市场交 易的，应当认定没有采用不正当手段，但职工与原单位另有约定的除外。 ”可见， 员工若要以上述规定的内容提出抗辩，须提供证据证明：1、该客户是基于对员 工的个人信赖才与员工的原单位进行市场交易；2、员工离职后，该客户是出于 自愿，且是基于对于该员工的个人的信赖，而选择与员工所在的新单位进行业 务往来。如果员工在跳槽后，主动与原单位的客户进行联系，之后说服该客户 与其所在的新单位发生业务关系的，那么，就不符合上述的第二个条件，也就 不能以此为由对其侵权进行抗辩了。 因此，在实践中，用人单位对员工与其原用人单位的客户发生经贸往来， 应持审慎的态度。须告知员工尽可能的不要去使用原单位的有关信息， 不要使用优惠、打折等说服手段使客户改和本企业合作，更应告知 员工在与客户的经济交往的过程中，须随时注意对于证据的收集， 如在联络过程中的往来邮件、传真等。在发生争议时，则应请客户 出面，及时的出具证明文件，表明是其主动、自愿地要求与企业发 生经济往来的，而非由员工采取说服的方式被动的与企业进行合作。 本文摘自唐湘凌律师主编的商业秘密保护实务精解与百案评析 （中国法 制出版社） 。唐湘凌律师，北京律师事务所合伙人，毕业于中国人民大学法学院， 法学硕士。湖南邵阳人。主要服务领域为公司法、知识产权等领域。在商业秘 密领域，唐湘凌律师办理过大量涉及侵犯商 业秘密的民事、刑事案件，积累了 丰富的经验。唐湘凌曾成功代理商业秘 密案件在最高人民法院申请再审，并成 功地使案件得到最高人民法院提审。欢迎委托唐湘凌律师为企业制定保密制度 保护商业秘密或者办理商业秘密相关案件，邮箱：，电话： 由于唐湘凌律师办理过大量商业秘密案件，在商业秘密领域比较有影响， 并就商业秘密的法律保护多次接受知识产权报 、 科技日报等全国性报社 采访。以下为唐湘凌律师关于商业秘密保护观点的报道： 知识产权报第文章涉及侵犯商 业秘密罪的若干问题：唐湘凌律师 办理过多起涉及商业秘密的案件，对企业商业秘密保护的现状深有感触， “一些 企业笼统的以为自己采取保 密措施的信息的全部是商业 秘密，实际上司法机关 会因为该类信息不符合商业 秘密的法定条件而驳回。 ” 知识产权报文章涉及侵犯商业 秘密罪的若干问题：唐湘凌律师认 为，鉴于地方基层涉及侵犯商 业秘密的案件发案率不高，有时一个基层法院几 年都遇不到一个侵犯商业秘 密案，加之商业秘密犯罪案件往往涉及很多专业性 极强的问题，基层法院缺乏办案经验，比如这次会上研讨涉及的刑事案例，是 武汉一个基层法院受理的第一个侵犯商业秘密罪的案件，该案从公安立案侦查 到检察院起诉至法院历经一年多的时间，现在法院审理又面临截然相反的两个 鉴定结论在“打架” 。把如此棘手的一个知识产权刑事案件交给从未有类似案件 审判经验的基层法院审理实是勉为其难。建议参考目前有关驰名商标司法认定 案件的管辖规定，将涉及侵犯商业秘密犯罪的刑事案件审理权上收至省会城市 所在地的中级法院管辖。 科技日报文章跳槽走人 技术秘密如何