证券法律制度（下）.doc

第十四讲证券法律制度（下）一、证券交易的原则、方式二、证券交易的限制三、证券上市、暂停上市、终止上市的条件四、禁止交易的行为五、上市公司的收购一、证券交易原则、方式证券交易是指对已发行的证券进行买卖、流通和转让。1、证券交易原则（1）上市交易的证券，必须是依法发行并交付的证券，否则，不得上市买卖。（2）有限定期限的，在期限内不得买卖。（3）证券应在交易所挂牌交易，采用公开的集中竞价交易，实行价格优先、时间优先的原则。2、交易方式主要有现货交易、期货交易和期权交易等。二、证券交易的限制股东性质股份转让的法律规定1、发起人自公司成立之日起3年内不得转让2、董事、监事、经理在任职期间内不得转让3、中介机构为“股票发行”出具审计报告、资产评估报告和法律意见书的专业机构和人员在股票承销期内和期满后6个月内，不准买卖该股票为“上市公司”出具审计报告、资产评估报告和法律意见书的专业机构和人员自接受委托之日起至文件公布后5日内，不得买卖该股票4、证券业从业人员（注意界定）在任职或者法定期限内，不得直接或者以化名、借他人名义持有、买卖股票，也不得接受他人赠送的股票5、持有一个股份公司已发行的股份5%的股东（6个月）。【案例】为A公司出具2000年度审计报告的注册会计师陈某，在2001年3月 10日该公司年度报告公布后，于同年3月 20日购买了A公司2万股股票，并于同年4月8日抛售，获利3万余元；E证券公司的证券从业人员李某认为A公司的股票具有上涨潜力，于2001年3月 15日购买了A公司股票1万股。陈某、李某买卖A公司股票的行为是否符合法律规定？并说明理由。【案例答案】首先，陈某买卖A公司股票的行为符合法律规定。根据证券法的规定，为上市公司出具审计报告的人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后5日内，不得买卖该种股票。陈某是在审计报告公布5日后买卖A公司股票的，故符合法律规定。其次，李某买卖A公司股票的行为不符合法律规定。根据证券法的规定，证券公司的从业人员在任期或者法定期间内，不得直接或者以化名、借他人名义持有、买卖股票。李某为E证券公司从业人员，故买卖A公司股票不符合法律规定。三、证券上市、暂停上市、终止上市的条件1、证券上市的条件（1）股份有限公司股票（A股）上市的条件1）经国务院证券监督管理机构批准股票已向社会公开发行；2）公司股本总额不少于人民币5000万元；3）公司成立时间须在三年以上，最近三年连续盈利；4）持有股票面值达人民币1000元以上的股东人数不少于1000人，向社会公开发行的股份不少于公司股份总数的25%，如公司股本总额超过人民币4亿元的，其向社会公开发行股份的比例不少于15%；5）公司在最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载；6）法律、法规及证券交易所规定的其他条件。（2）公司申请债券上市的条件1）公司债券的期限为1年以上；2）公司债券实际发行额不少于人民币5000万元；3）公司申请其债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件。2、证券暂停上市的法定事由（1）上市公司暂停的法定事由证券上市的暂停，又称停牌，是指已获准上市的证券，因公司一定事由的发生，由证券主管机关或证券交易所决定或自动停止其在交易所的集中竞价交易的情形。分为强制暂停上市和自动暂停上市两种。强制暂停上市是指在上市公司发生法定事由时，由证券主管机关或者证券交易所依法决定停其证券上市；自动暂停上市是指在上市公司发生法定事由时，自动暂停其证券上市，或者根据其申请暂停其证券上市。根据公司法第157条规定，上市公司暂停的法定事由：1）公司股本总额、股权分布等发生变化，不再具备上市条件。如公司股票上市后，其股本总额减少，低于人民币5000万元，或者持有股票面值达人民币1000元以上的股东人数不足1000人等2）公司不按规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记账。对于法律、法规和国务院证券监督管理机构有关公司公开其财务状况或者财务会计报告的规定，上市公司必须执行。否则，证券监督管理机构有权决定暂停其股票上市。3）公司有重大违法行为重大违法行为，是指公司故意违反法律的有关规定。扰乱证券市场正常运行或者损害社会公众利益等方面的行为。4）公司最近三年连续亏损。公司连年亏损，即不能分派股利这不仅损害了投资者的利益，同时也使公司丧失了其股票上市的条件。 【例题】上市公司发生的下列事实中，国务院证券监督管理机构可以决定该公司暂停上市的事实有（ ）。 A、公司的股本总额由人民币1.2亿元减至为人民币1亿元B、持有股票面值人民币1000元以上的股东人数由1200人减至900人C、公司最近2年连续亏损D、公司未按规定公开其财务状况【答案】BD（2）公司债券强制暂停上市的法定事由1）公司有重大违法行为；2）公司情况发生重大变化不符合公司债券上市条件，3）公司债券所募集资金不按照审批机关批准的用途使用；4）未按照公司债券募集办法履行义务；5）公司最近2年连续亏损。【例题】根据中华人民共和国证券法的规定，股份有限公司发行的公司债券上市交易后，公司发生的下列情形中，国务院证券监督管理机构可以决定暂停公司债券上市交易的有（ ）。A、最近2年连续亏损B、有重大违法行为C、净资产额减至人民币5000万元D、不按审批机关批准的用途使用公司债券募集资金【答案】ABD【解析】股份有限公司发行公司债券时净资产额不得低于3000万元，有限责任公司的净资产额不得低于6000万元，因此选项C是错误的。3、证券上市终止的事由证券上市的终止，是指已获准上市的证券因发生法定事由，由证券主管机关或证券交易所决定终止其上市资格。上市终止通常有两类：一是自动终止，二是因法定事由，如不符合最低上市条件、暂停上市期满而不能消除暂停原因等，由证券监督管理机构决定核准终止上市，即上市证券丧失了在证券交易所继续挂牌的资格。证券上市的终止与证券上市的暂停既有区别又有联系。其共同之处是上市证券均停止交易活动。当上市暂停原因造成严重后果或法定期间内未能消除暂停原因时，可导致证券上市的终止，因此，上市终止是一定条件下上市暂停的继续后果。二者的区别在于，证券上市的暂停。在具备法定条件时，可恢复证券上市交易；证券上市的终止则不能恢复上市。股票应终止上市的事由1）上市公司不按规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，经查实后果严重的；2）上市公司有重大违法行为，经查实后果严重的；3）上市公司股本总额、股权分布等发生变化，不再具备上市条件，在限期内未能消除的；4）公司最近3年连续亏损，在限期内未能消除的；5）公司决议解散的；6）公司被政府有关部门依法责令关闭的；7）公司依法被宣告破产的；四、禁止交易行为1、禁止内幕交易知悉证券交易内幕信息的知情人员或者非法取得内幕信息的其他人员，不得买入或者卖出所持有的该公司的证券，或者泄漏该信息或者建议他人买卖该证券。构成交易内幕的条件第一，须是知悉证券交易内幕信息的知情人员；第二，掌握内幕信息；第三，从事内幕交易。【注意】无论是谁，只要利用内幕信息进行了交易，就属于内幕交易。2、禁止操纵证券价格【注意】其表现特征为：利用不正当手段操纵价格或交易量。3、禁止欺诈客户【注意】其主体是证券中介机构（如证券公司）。【例题1】证券公司不在规定时间内向客户提供交易的书面确认文件，属于欺诈客户行为。（ ） 【答案】【例题2】甲、乙、丙、丁合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合买卖或者连续买卖证券，影响证券交易价格，从中牟取利益的行为是欺诈客户行为。（ ）【答案】【解析】通过单独或者合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势，联合或者连续买卖，操纵证券交易价格，属于“操纵市场”。【例题3】某上市公司董事会秘书甲将公司收购计划告知同学乙，乙据此买卖该公司股票并获利5万元。该行为属于内幕交易行为。( ) 持股达5%持股达30%持股达75%持股达90%持股大户报告要约收购义务终止上市交易变更公司形式【答案】五、上市公司的收购 协议收购 要约收购【案例】某证券报社于1998年8月12日收到一封读者来信，反映某上市公司（下称“A公司”）存在下述问题并要求有关主管部门予以查处：（1）A公司于1994年3月5日由B企业、C企业、D公司、E企业、F公司共同以发起设立方式成立。A公司成立时的股本总额为人民币33600万元（每股面值为人民币1元，下同）。1997年8月4日A公司获准发行8400万股社会公众股，并于8月31日上市；此次发行完毕后，股本总额增至为人民币42000万元。A公司现时股本结构违反了中华人民共和国公司法有关社会公众股所占股本总额比例的规定。（2）A公司的发起人E企业在进行资产重组时，将所持A公司2000万股于1997年12月4日转让给G公司，从而G公司持有A公司的股份达到2050万股。此一转让行为违反了国家法律、法规有关发起人股转让的规定，亦未经过A公司股东大会的同意；G公司也未向A公司、证券交易所及中国证监会作出书面报告并公告。（3）A公司在证券交易所交易的股票价格自其1997年度报告公布之后，连续盘升，涨幅达60%，而近期受大势回落的影响，一跌再跌，比年报公布前的价格还低20%，而A公司未采取任何可以影响其股票价格稳定的措施，以致股民遭受重大损失。这是严重损害股民利益的行为。（4）鉴于上述情形，建议国家证券主管部门宣布A公司为证券市场禁入者。分别评述以上各点，并说明自己的观点。 【案例答案】 （1）A公司现时股本结构中的社会公众股所占股本总额的比例为20%，这一比例符合公司法有关社会公众股所占股本总额比例的规定。因为，根据公司法的规定，公司股本总额超过人民币4亿元的，其向社会公开发行股份的比例为15%以上即可。（2）A公司的发起人E企业将所持A公司2000万股转让给G公司没有违反有关发起人股转让的规定。因为，根据公司法的规定，发起人持有的股份自公司成立之日起，3年内不得转让，而E企业在转让其持有A公司的股份时的持有时间已超过3年。此外，E企业作为股份有限公司的股东转让其持有A公司的股份，无须经过股东大会的