《经济法学教案》doc版.doc

经济法学文本教案150目 录（仅说明内容结构，具体页码有出入）第一章 经济法总论1第一节 经济法学概述1一、经济法的概念与特征1二、经济法的调整对象2三、经济法的产生和发展3四、经济法的制定和实施4第二节 经济法律关系4一、经济法律关系的概念与种类4二、经济法律关系的要素5三、经济法主体5第二章 个人独资企业法7一、个人独资企业的概念和特征7二、个人独资企业的设立条件和设立程序7三、个人独资企业的终止、清算和民事责任的承担8第三章 合伙企业法9一、合伙企业的概念和特征和类型9二、合伙企业的设立9三、合伙企业的财产和事务执行10四、合伙企业的内外部关系11五、合伙人的入伙和退伙11六、合伙企业的解散和清算及债务承担12第四章 外商投资企业法13第一节 外商投资企业法概述13一、外商投资企业的概念和种类13二、外商投资企业法的概念13第二节 中外合资经营企业法13一、中外合资经营企业的概念和特征13二、中外合资经营企业的投资总额和注册资本13三、中外合资经营企业的组织管理机构13第三节 中外合作经营企业法13一、中外合作经营企业的概念13二、中外合作经营企业与中外合资经营企业的区别13第四节 外商独资企业法（外资企业法）13一、外商独资企业的概念和特征13二、外商独资企业的法定条件和经营范围13第五章 公司法14第一节 公司与公司法14一、公司的概念和特征14二、公司的分类15三、公司的构成要素16四、公司法的概念和分类16第二节 公司法的一般制度17一、公司的人格18二、公司的资本19三、公司法人的财产权与股东权20四、公司的组织机构21第三节 有限责任公司22一、有限公司的设立22二、有限公司的法人治理结构24三、国有独资公司26第四节 股份有限公司27一、股份有限公司的设立27二、股份有限公司的股份和股票29三、股份有限公司的法人治理结构31四、上市公司32第五节 公司的变更、解散、清算与终止34一、公司变更的概念与分类34二、公司合并34三、公司分立34四、公司形式变更35五、公司解散的概念与分类35六、公司终止36第六章 破产法37第一节 破产法总则37一、破产的概念37二、破产法适用的范围37三、破产法适用的例外37四 、破产案件的管辖37五、破产法律适用37第二节 破产宣告之前的法律活动37一、债权人的破产申请37二、债务人的破产申请38三、受理公告38四、申报债权38五、受理破产申请的法律后果38六、债权人会议38七、解法律制度38八、整顿终结38第三节 破产宣告及清算39一、 破产宣告39二、 清算组及其职能39三、 破产财产构成39四、破产债权39五、别除权、取回权、优先权、抵消权39六、 破产清偿顺序40七、 破产法律后果40第七章 竞争法律制度41第一节 竞争与竞争法41一、竞争法的概念41二、竞争法的立法模式与立法体系41第二节 反不正当竞争法律制度41一、不正当竞争行为与反不正当竞争法的概念42二、不正当竞争行为的类型42三、对不正当竞争行为的监督与制裁43第三节 反垄断法律制度43一、垄断与反垄断法43二、反垄断法规定的垄断行为44三、反垄断法的适用除外与执法机关44第八章 产品质量法律制度46第一节 产品质量法概述46一、产品质量法的概念46二、产品质量法的理论基础46第二节 产品质量监督管理制度47一、产品质量管理体制47二、产品质量许可证制度48三、产品质量监督检查制度48第三节 生产者和销售者的责任和义务48一、生产者质量义务法律制度48二、销售者产品质量责任和义务48一、产品质量责任制度概述48二、产品质量民事责任49第九章 消费者权益保护法律制度51第一节 消费者权益保护法概述51一、消费者和消费者问题51二 、消费者保护运动和消费者权益保护法的产生51三、消费者权益保护法的立法宗旨与原则52第二节 消费者的权利和经营者的义务52一、消费者权利52二、经营者的义务52第三节 争议解决和法律表任53一、争议性质和解决途径53二、赔偿责任主体和责任归属53三、法律责任54第十章 合同法55第一节 合同的概念55一、合同的法律特征55二、合同法的基本原则56第二节 合同的订立程序56一、要约(offer)57二、承诺(Acceptance)59第三节 合同的形式和主要条款63一、合同的形式63二、合同的主要条款64三、格式合同66第四节 订立合同的基本原则67一、合法的原则67二、平等互利、协商一致的原则69第五节 合同的效力69一、合同生效69二、无效合同70三、可变更或可撤销的合同72四、无效或被撤销合同的处理72第六节 合同的履行73一、合同约定不明的履行规定73二、与第三人有关的合同74三、双务合同履行中的抗辩权75四、债务履行中止与标的物提存77五、债务人提前履行和部分履行77六、合同的保全78第七节 合同的变更和转让78一、合同的变更78二、合同的转让79第八节 合同的权利义务终止80一、合同的权利义务终止的原因80二、合同的解除81第九节 违约责任82一、违约责任的概念82二、违约责任的归责原则82三、承担违约责任的方式83第十一章 工业产权法87第一节 工业产权法概述87一、 财产权的分类87二、工业产权的概念87三、工业产权的内容87四、工业产权的特点87五、工业产权法的在我国历史发展87第二节 商标权88一、商标概述88二、商标权的主体89三、商标权的客体89四、注册商标的条件89五、商标权的取得及终止90第三节 专利权91一、专利概念及特征91二、专利权的客体91三、专利保护的排除客体93四、专利权的主体及权利归属94五、专利权的内容及保护95第十二章 税收法律制度99第一节 税法概述99一、税法的概念99二、税法的构成要素100第二节 税收法律责任102一、纳税人违反税法的法律责任102二、扣缴义务人违反税法的法律责任103三、税务人员违反税法的法律责任103四、税务代理人员的法律责任103第十三章 劳动与社会保障法104第一节 劳动法104一、劳动法概说104二、劳动就业109三、劳动合同112第二节 社会保障法114一、社会保障的界定114二、社会保障法117三、养老保险法律制度120四、失业保险法律制度123五、医疗、疾病保险法律制度127六、工伤保险法律制度130七、生育保险法律制度133第一章 经济法总论教学目标与要求： 通过本章的学习，要求了解经济法产生的基础条件、经济法形成的一般原因和规律等，掌握经济法的概念、本质及其调整对象。要求了解经济法主体的一般原理，要求了解经济活动主体和经济管理主体，掌握特殊企业制度和企业市场准入制度，及其我国国企改革和现代企业制度。教学重点：经济法的概念、基本原则，经济法与相关部门法学的关系。课时安排：2课时第一节 经济法学概述一、经济法的概念与特征 （一）经济法的概念 1国外学界对经济法概念的不同表述（1）规制市场支配说：经济法是以反垄断和反不正当竞争为中心内容的法。其代表人物是日本的丹宗昭信、正田彬。（2）国家干预说：经济法是国家干预经济的法。其代表人物是法国费尔南.夏尔.让泰。（3）经济利益平衡说：经济法是调整普遍经济利益的法。其代表人物是法国的罗伯.萨维。（4）纵横说：经济法是调整横向经济关系和垂直经济关系的一个统一的法律部门。该学说也称“横向垂直说”。这是战后前苏联现代经济法学派的主张，其主要代表人物是B.B.拉普捷夫。 2国内学界对经济法概念的不同表述（1）大经济法说：经济法是“调整国民经济管理和各种组织活动中的经济关系的法律规范的总称”；或者是“国民经济管理和经济组织之间，以及它们与公民之间、在生产、交换、分配、消费过程中，发生的经济关系的法律规范的总称。”（2）纵横经济法说：也称“纵横统一说”。这种理论的基本观点是，经济法既调整一定范围内的纵向经济管理关系，也要调整一定范围内的横向经济协作关系的一个法律部门。（3）纵向经济法说：也称“经济管理法说”。其代表人物是郭锐、谢次昌教授，他们认为，经济法是调整宏观国民经济管理关系和微观企业管理关系的法律规范的总和。（4）学科经济法说：认为“经济法是研究经济法规运用各个基本法手段和原则对经济关系进行综合调整的规律的法律学科”。 （5）综合经济法说：也称为“综合法律部门说”，其代表人物为王家福、王保树教授。他们认为，经济法是“以经济民法方法、经济行政方法、经济劳动方法调整平等的、行政管理性的、劳动的社会关系的法律规范的总和”。（6）经济行政法说：此说的代表人物是梁慧星、王利明教授。他们认为经济法就是“经济行政法”，是“国家行政权力深入经济领域，对国民经济实行组织、管理、监督、调节的法律规范的总称”。 （7）社会公共性说：经济法是调整发生在政府、政府经济管理机关和经济组织、公民之间的以社会公共性为根本特征的经济管理关系的法律规范的总和。 （8）协调经济关系说：经济法是“调整在国家协调本国经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称”。其代表人物为杨紫煊教授。 （9）需要国家干预说：经济法是“国家为了克服市场失灵而制定的调整需要由国家干预的具有全局性和社会公共性的经济关系的法律规范的总称”。其代表人物为李昌麒教授。（10）限定的“纵横统一说：也称为“管理经营说”。是由前述的“纵横经济法说”发展而来，为本书所持观点，代表人物是潘静成、刘文华教授。他们认为经济法是“调整经济管理关系、维护公平竞争关系、组织管理性的流转和协作关系的法”。 （二）经济法的特征1.综合性2.社会整体调节性3.政策（经济政策）性4.经济性5.政府主导性二、经济法的调整对象 所谓经济法的调整对象，即经济法所调整的社会关系，简言之，也就是经济法律规范效力所及的范围。 （一）经济法调整对象的范围1“社会公共性说”的调整范围（1）市场管理关系 （2）宏观经济管理（宏观调控）关系（3）对外经济管理关系 2“经济运行协调说”的调整范围（1）企业组织管理关系 （2）市场管理关系（3）宏观调控关系 （4）社会保障关系3“需要国家干预说”的调整范围 （1）市场主体调控关系 （2）市场秩序调控关系 （3）宏观经济调控和可持续发展保障关系（4）社会分配关系4限定的“纵横统一说的调整范围： （1）经济管理关系（2）维护公平竞争关系 （3）组织管理性的流转和协作关系（二）经济法的基本原则1平衡协调原则 2维护公平竞争原则3责权利相统一原则三、经济法的产生和发展（一） 西方国家经济法的产生和发展 1西方国家经济法的产生（1）客观方面 经济集中和垄断，这是经济法产生的内在原因。战争需要。（2）主观方面在主观方面，法国著名经济学家和政治家蒲鲁东（18091865）在1865年发表的著作论工人阶级的政治能力中提出，应该由“经济法”来构成新社会组织的基础。2西方国家经济法的发展 （1）战时经济法 （2）危机对策经济法 （3）自觉维护经济协调发展的经济法 （二）社会主义国家经济法的产生和发展1前苏联等社会主义国家经济法的产生和发展2中国经济法的产生和发展四、经济法的制定和实施 （一）经济法的制定 经济法的制定，即作为部门法的经济法创制活动，是指国家机关依照法定的职权和程序进行经济法创制的活动。自改革开放以来，特别是1992年中共十四大将建立社会主义市场经济体制确定为经济体制改革的目标以来，中国的经济立法取得了很大的成绩。 （二）经济法的实施经济法的实施，是指经济法的被遵守、适用及其在社会生活中得以实现的过程、方式和手段。即经济法主体实现经济法律规范的活动。它包括三个要素：（1）（经济）知法；（2）（经济）守法；（3）（经济）执法（司法）。我国经济法的实施取得了很大的成绩。但是我们又应该清醒地看到，当前法制建设中的一个突出问题是，不少法律、法规包括经济法律、法规没有得到切实贯彻执行，有法不依、执法不严、违法不究的现象在一些地方和部门还相当严重，以言代法、以权压法、执法犯法、违法办案等恶劣行为屡有发生。第二节 经济法律关系一、经济法律关系的概念与种类 （一）概念 所谓经济法律关系，特指属于经济法部门的法律关系，也即由经济法部门所规定和保障的权利义务关系。（二）种类 1绝对经济法律关系和相对经济法律关系 2经济管理法律关系、竞争法律关系、组织管理性的流转和协作法律关系二、经济法律关系的要素（一）经济法律关系的主体（经济法主体）是指经济法律关系的参加者，是在经济法律关系中依法享有一定权利、承担一定义务的当事人。 （二）经济法律关系的客体是指经济法律关系主体的权利义务所指向的对象。1.（经济）行为： 2物（有的学者称经济资源，且仅指自然资源） 3智力成果 4人格和身份：如消费者权益保护法中关于“消费者”身份的认定的规定。5经济信息 （三）经济法律关系的内容 经济法律关系的内容是指经济法律规范所确认的经济法律关系主体的经济职权、经济职责、经济权利和经济义务。其中，经济职权与经济职责、经济权利与经济义务形成对应关系。 （1）（经济管理主体的）经济职权（经济权力）与经济职责。（2）（经济活动主体含国家的）经济权利与经济义务。三、经济法主体 经济法主体，即经济法律关系主体。（1）经济法主体外延的宽泛性 （2）经济法主体行为的特定性 （3）经济法主体在法律形态和经济组织形式上的多样性经济法主体大致可分为经济管理主体和经济活动主体两类。（二）经济法主体责任制度 1、经济责任制经济法主体的经济责任制，是指在公有制主导的经营管理中，国家机关、企事业机关单位及其内部机构、成员因角色设置及其实现，而相互承担义务和相应地享有权益的经济法律关系或制度。2、经济法责任经济法责任，即经济法中的法律责任，是指经济法主体因违反经济法而依法应当由经济法主体及其责任人员承担的法律后果。（三）经济法的管理主体（也称国家经济管理主体） 1概念国家经济管理主体，是指根据宪法和有关法律规定，在国民经济活动中享有经济职权，行使计划、组织、指导、监督、调整职能的社会实体。其具有以下特征： 第一，地位的法定性 第二，法律关系的单方面性第三，权责的一致性 2种类（1）政府及其管理部门 （2）各级人民代表大会和其常务委员会 （3）特殊企业 （4）经授权的其他组织思考题：1、经济法的起源；2、经济法与民商法、行政法等相关部门法学的关系。第二章 个人独资企业法教学目标与要求：通过本章的学习，要求了解个人独资企业的设立、变更和事务管理，掌握个人独资企业的概念和特征，及其局限范围。教学重点：个人独资企业的概念和特征及其局限性。课时安排：1课时一、个人独资企业的概念和特征 （一）个人独资企业，是指由一个自然人投资，全部资产为投资人所有并由投资人承担无限责任的营利性经济组织 （二）特征 1投资人对企业财产享有所有权 2投资人对企业的债务负无限责任 3个人独资企业不具有法人资格二、个人独资企业的设立条件和设立程序 （一）设立条件 1投资人为一个具有中国国籍的自然人 2有符合法律的企业名称，不得使用“有限责任”、“公司”； 3有投资人申报的出资。有固定的生产经营场所和必要的生产条件及从业人员。 （二）设立程序 1设立申请，可以由投资人或其委托的代理人进行申请，并提交下列文件 （1）设立申请书，包括企业的名称和住所，投资人的出资额和出资方式，经营范围。 （2）投资人身份证明 （3）生产经营场所使用证明 2核准登记，个人独资企业实行准则设立的原则，登记机关应当在收到设立申请文件之日起15日内，决定是否核准登记，发给营业执照。 （三）个人独资企业的分支机构，设立分支机构的，由投资人或其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，并向个人独资企业的登记机关备案。 （四）个人独资企业的组织管理 1个人独资企业的事务管理方式 （1）自行管理，由投资人本人企业的事务直接进行管理； （2）委托管理，投资人委托其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理，双方订立委托合同； （3）聘任管理，采用雇佣合同与被聘任人订立合同 2受托人和被聘用的管理人的义务忠实和善良管理义务 （1）不得利用地位和职权获取不正当利益 （2）不得擅自以企业的资产为他人提供担保 （3）竞业禁止义务 （4）不得擅自处理企业的商标等重要资产 （5）不得泄露本企业的商业秘密 3人独资企业设置会计帐簿和进行会计核算，在一人公司中，由业务执行人制作经营报告书、财产清单及年度帐目，在自跨机年度结束后6个月内，单独股东批准帐目。 4自我交易的规制。三、个人独资企业的终止、清算和民事责任的承担 （一）个人独资企业的终止 1投资人决定解散 2投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或放弃继承； 3被依法吊销营业执照 （二）清算 1清算人的选任，由投资人自行担任，如果投资人有危害债权人利益之嫌时，债权人可以申请人民法院指定清算人 2投资人自行清算时，应当通知和公告债权人 3清理财产和偿还债务 （三）民事责任的承担个人独资企业终止后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在6年内没有向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。思考题：1、个人独资企业的概念与特征；2、个人独资企业的局限性。第三章 合伙企业法 教学目标与要求：通过本章的学习，要求了解合伙企业的设立、变更、事务管理及其合伙企业的内外部关系，掌握合伙企业的概念和特征，及其局限范围；重点掌握入伙和退伙及其法律责任问题。教学重点：合伙企业的概念、特征，入伙与退伙及其法律责任。课时安排：2课时一、合伙企业的概念和特征和类型 （一）合伙企业是两个以上的自然人订立合伙协议，合伙人共同出资，合伙经营，共享收益，共担风险，合伙人对合伙企业的债务承担无限责任的营利性组织。 （二）合伙企业的特征 1合伙企业是法律基础是合伙协议。合伙协议仅仅对合伙人有约束力，而公司章程不但对发起人有约束力，而且对董事、监事和经理也有约束力。 2合伙人必须是具有民事行为能力的自然人。有的国家准许法人成为合伙企业的合伙人，但许多国家和地区不准许法人，而只能是自然人，如台湾地区。 3合伙企业的任意性。合伙人的变更、出资的价值可以由当事人约定，合伙企业的解散均具有任意性。 4合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 （三）合伙企业的分类 1一般合伙，属于无限公司的合伙企业，合伙人对合伙企业的债务负无限责任。 2有限合伙，由一名以上的普通合伙人和一名以上的有限合伙人组成的合伙组织二、合伙企业的设立 （一）合伙企业的设立条件1有符合要求的合伙人。合伙人必须是二人以上具有完全行为能力的自然人，法律对于合伙人的人数没有上限限制。 2有合伙协议。合伙企业法规定合伙协议必须采取书面形式，要记载合伙企业法规定的内容，而且合伙企业要登记，因而合伙协议必须是要式的。合伙协议只有经全体合伙人签名、盖章后生效，因而合伙协议与公司章程不同。 3有合伙人实际缴纳的出资。合伙人缴纳的出资可以是货币、实物、土地使用权、知识产权（不必一定为工业产权）或者其他财产权利 4有合伙企业的名称、经营场所和必要的经营条件。 （二）合伙企业的设立程序：基本上，合伙企业的设立程序与个人独资企业基本相同，全体合伙人都是申请人，只不过是要提供合伙协议，登记机关的核准登记期间为30日。三、合伙企业的财产和事务执行 （一）合伙企业的财产的归属 1合伙企业的财产的构成：在合伙企业存续期间，合伙人的全部出资和合伙企业积累的财产。主要合伙企业应当有自己独立的帐簿，必须有清晰的会计核算，因而如果合伙企业的积累是正积累，则财产就会扩张。 2合伙人的出资。以现金或者明确以财产所有权出资的，意味着所有权的转移，出资人不再享有财产的单独所有权，而是由全体合伙人共有。 3合伙企业积累的财产归全体合伙人按份共有。但是这种按份共有是所有权的共有，在合伙企业存续期间，不得要求分割和主张权利。 （二）合伙企业财产的管理和使用。 1在合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业的全部或部分合伙份额时，必须经其他合伙人一致同意，且在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。 2在合伙企业存续期间，合伙人之间可以转让其合伙企业中全部或者部分财产份额，但应当通知其他合伙人。 3在合伙企业存续期间，合伙人以其在合伙企业中的合伙份额财产出质的，须经其他合伙人一致同意，否则无效，或者按退伙处理。看合伙人如何以对自己有利的方法主张。（三）合伙企业的事务执行。 1合伙企业的事务执行方式完全由合伙人自行决定，而不须象公司一样按照公司法的规定来进行管理。 2一般说合伙企业有三种管理模式：第一，共同执行，又包括全体共同执行，和部分共同执行；第二，分别执行；第三，由一名合伙人执行。但无论如何执行，所产生的法律后果均由全体合伙人承担。 3合伙事务的决定。合伙企业法规定，以下事务由全体合伙人共同决定： （1）处分合伙企业的不动产 （2）该合伙企业的名称 （3）转让或处分合伙企业的知识产权和 其他财产权利 （4）向登记机关办理变更登记手续 （5）以合伙企业的名义为他人提供担保 （6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的管理人员。 （7）合伙人之间的竞业禁止和禁止内部人交易。四、合伙企业的内外部关系 （一）合伙对内是一种合同关系 （二）合伙企业与善意第三人的关系 1善意第三人，指与合伙企业进行民事活动善意设立民事法律关系的合伙人以外的人。2根据合伙企业法第31条的规定，第三人善意不知合伙企业的事务执行人或者其聘用的管理人员超越其权力范围的，该民事活动有效。 （三）合伙企业与债务人和债权人的关系 1合伙企业对债权人承担无限责任，而合伙人对合伙企业的债权人承担补充连带责任，即合伙企业的债务应当先由合伙企业的财产承担，不足部分由合伙人承担连带责任。 2合伙人的的债权人不得以该债权抵消其合伙企业的债务，债权人也不得代为行使合伙人在合伙企业中的权利，合伙人的个人财产不足以清偿个人债务的，该合伙人只能以在合伙企业着的收益来清偿，或者请求人民法院执行合伙人在合伙企业中的财产。五、合伙人的入伙和退伙 （一）入伙。第一，新合伙人入伙的应当经全体合伙人同意，而且要订立新的合伙协议。第二，入伙的新合伙人对入伙前的债务承担连带责任。 （二）退伙。 1任意退伙权，应当在合伙协议没有约定经营期限的情况下。 2法定退伙权，在合伙协议约定经营期限的情况下。见合伙企业法第46条 3当然退伙，见合伙企业法第49条。如果合伙人死亡的，其继承人可以继承其财产份额，但不能当然成为合伙人，如果成为合伙人，应经其他合伙人一致同意。 4除名退伙，见合伙企业法第50条六、合伙企业的解散和清算及债务承担 （一）合伙的解散 1解散事由： （1）自愿解散。合伙人的意思决定的，如果合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿经营的，合伙协议约定的解散事由出现的。以及全体合伙人一致同意解散的。 （2）法定解散，见合伙企业法第57条一是合伙人不足二人的，一是被吊销营业执照的。 2清算人 （1）合伙人担任。全体合伙人担任，或者经过半数的合伙人同意指定一名或数名合伙人担任清算人。 （2）委托第三人担任。 （3）合伙人或者其他利害关系人，包括债权人、合伙人的继承人 （二）清算的方法和清偿顺序与公司法规定基本相同，保护债权人的利益，因为合伙企业的财产具有相对独立性，因此必须要有清偿顺序。 （三）合伙企业的债务承担 1对内承担。合伙内部债务承担比例 2合伙企业的对外承担合伙企业解散后原合伙人对合伙企业的债务仍应当承担责任，但债权人在五年内未向债务人提出请求的，该责任消灭。该期间是一个法定期间，类似于保证期间。思考题：1、合伙企业的入伙与退伙及其法律责任；2、合伙企业的事务执行时，哪些需经全体合伙人一致同意？第四章 外商投资企业法教学目标与要求：通过本章的学习，要求了解外商投资企业的概念、特征、设立、变更和事务管理，掌握外商投资企业的种类及其各自的概念、特征和经营范围。了解三资企业的优惠政策，重点掌握中外合资企业和中外合作企业的区别。教学重点：外资企业设立的条件，中外合资企业和中外合作企业的区别。课时安排：1课时（简单介绍一下该法的基本内容，根据情况酌情讲解。）第一节 外商投资企业法概述一、外商投资企业的概念和种类二、外商投资企业法的概念第二节 中外合资经营企业法一、中外合资经营企业的概念和特征二、中外合资经营企业的投资总额和注册资本三、中外合资经营企业的组织管理机构第三节 中外合作经营企业法一、中外合作经营企业的概念二、中外合作经营企业与中外合资经营企业的区别第四节 外商独资企业法（外资企业法）一、外商独资企业的概念和特征二、外商独资企业的法定条件和经营范围思考题：1、外商投资企业的种类及其各自概念、特征。2、中外合作经营企业与中外合资经营企业的区别。第五章 公司法教学目标与要求：通过本章学习，要求学生了解公司的概念、特征、种类及其历史沿革；掌握有限责任公司和股份有限公司的相关内容；掌握公司股票和公司债券的内容；掌握公司的合并与分立等知识；掌握公司治理结构；对新旧公司法进行对比分析；掌握公司的价值和作用。教学重点：有限责任公司和股份有限公司的设立及公司合并、分立、解散和清算。课时安排：5课时第一节 公司与公司法 一、公司的概念和特征 （一）公司的概念和特征 1公司为众人共同从事共同之事业所进行的营利性结社，是追求经济利益的主体协作合作的结果。公司是以股权构成的营利性的社团。 2公司的特征 （1）公司是社员与财产的组合的组织， （2）公司是营利性的。这是资本的基本属性，股东是资本投资者。但也并不否定公司的社会责任。 （3）公司的合法性，公司要依法设立、建立法定的组织形式。（4）公司具有独立性，是具有独立商事主体资格的商主体。（二）公司的产生和发展1公司的缘起。（1）海上风险促成公司的萌芽。古代西方的企业组织与航海事业紧密相联，债信文化，风险促成信用。（2）无限公司的缘起。早期的家族经营体也是一种企业模式，企业成员仅限于家族之内，后来非家族人员不断加入。2近代公司的发展。（1）股份有限公司的出现。股份公司的出现和海上冒险是分不开的，而这此是殖民。从14世纪起，皇室就通过授予令状赋予到海外冒险的商人以特权。（2）法学家创造有限公司，德国1892年的有限公司法。3现代公司的发展。（2）公司规模的扩张，股份公司在公司中占有主导地位，资本市场支配公司。（2）公司民主性进程，职工的参与和中小股东的保护。二、公司的分类 （一）公司法上的公司和特别法上的公司 1公司法上的公司为私法上的公司，一般是按照商法典和商事公司法设立的 2特别法上的公司包括公法上的公司和特别私法上的公司。（二）按照公司社员的责任划分 1有限责任公司，是大陆法系公司法的概念，其特点是：股东人数的限定性。2股份有限公司。此种公司形式股东人数众多，容易造成股东与公司管理当局的博奕，股票的价格风险高，大陆法系上的股份有限公司的特点资本分成等额股份资本向社会公众发行并可以自由流通。3无限公司，又称“合名公司”德国商法典第105106条规定，无限公司是指2个或2个以上的股东，在一个共同商号之下，以商事营业为目的，并且所有股东对公司债权人承担无限清偿责任的人合公司。 4两合公司。股东责任的复合性。股东可以为自然人和法人，主要为风险投资提供了一种企业形式。有限责任的股东不参加公司的管理。两合公司具有法人资格。英美法系的有限合伙与两合公司相似，但不具有法人资格。 5股份两合公司与两合公司不同的是资本分成等额股份。该公司形式不具有广泛的实用性。（三）以公司的信用基础来分类 1资合公司，以资本的信用为公司的市场交易的基础，股份有限公司。 2人合公司，以股东的信用、财产和能力为公司的信用基础，无限公司。 3人资兼合公司，以公司资本和股东个人信用为公司的交易信用基础，有限责任公司。4资合公司，资本是公司存续和债务、交易的基础，而不考虑股东个人的资信，典型的是股份有限公司。 （四）以公司的组织关系为标准的分类 母公司和子公司，是一种公司股权控制关系，公司法人资格独立。总公司和分公司，公司与其分支机构的关系，分支机构没有独立性，对总公司有代表和代理的权利。以股权来源界定公司。国有、私有、合作和外商投资公司。 （五）一人公司和企业集团，一人公司大陆法系把有限责任公司的股东降为一个人，也允许由一个自然人设立简化股份有限公司一人公司存在的理论基础。三、公司的构成要素 （一）股东。是公司的社员，是公司的设立者，是公司意志的赋予者，是公司营利性目的的服务者，是公司风险的承担者。公司最原始的精神就是股东之间的风险共担和相互信任，谋求共同利益。 （二）章程。是公司存在的意志基础，是股东意思自治的体现。公司章程可以对股东之间的利益和权利义务进行规定，同时对于公司的组织管理和公司存续作出决策，也对所委任的董事、监事和总经理的授权和约束。（三）资本。资本是股东投入公司的财产，是公司资产的初始来源。但这只是具有法人资格公司的特征公司产生于股东的投资，投资形成资本，而资本又是股东分配利润的基础。 （四）法人机关 是法人意志的表达机关公司法人机关是由权力机关、执行机关和监督机关构成的法人的对外意志表达机关一般只是执行机关（特殊情况下监督机关可以代表公司，即构是中立的）代表公司诉讼）公司在设立前无法人机关，在清算阶段是清算机构（有学者反对该观点，认为清算）四、公司法的概念和分类（一）公司法的概念 公司法是关于公司组织及与组织相关的行为的法律规范。公司法有如下特征； 1公司法具有组织法和行为法的双重属性。这里的行为既包括外部行为也包括内部行为（合并与分立、清算、公司股东大会、董事会和监事会的 活动等） 2公司法具有实体法和程序法的双重属性，公司及公司的董事、监事和经理等的权利和义务、股东的权利和义务等。 3公司法具有任意法和强行法的双重属性，并且强行法占主导地位。这也是公司法定主义的表现。 （二）公司法的立法的模式 1民法典模式。台湾、瑞士债务法典、意大利民法典均把公司、合作社规定在民法典之中。 2商法典与单行法并存模式。德国、法国、日本等国采此模式。 3单行公司法模式，又同时与民法典中的法人制度和民事主体制度相关联。 4英美法系的判例法。英国制定了公司法、美国各州也制定了公司法，判例起到的作用仍十分大 （三）公司法的历史沿革 1法国国王路易十四于1673年颁布了商事条例，首先以成文法的形式规定了无限公司和两合公司。 21807年法国商法典首次在法律上规定了股份有限公司，并规定了股份有限公司的有限责任，首次在有限责任原则上进行了突破。 31892年德国通过了有限责任公司法，这是法学家在创造公司形式上的一次突破。 4英国于1855年首次通过有限责任法，规定了公司股东的有限责任，1907年英国通过了公司法。（四）公司法的原则 1股权保护原则。股权平等，小股东权利的特殊保护（小股东的诉讼权、大股东表决权的限制）。 2有限责任原则。股东与公司的分离，双方相互不承担对方的法律后果；有限责任原则的例外是公司法人否认制度。有限责任是一把双刃剑，甚至是潘多拉盒子中的魔鬼。 3管理科学原则。这是权力分离的制度化的管理基础，是运行机制的法律基础。 4交易安全原则。是对股东与债权人利益有效分割，是对有限责任原则的限制，是对外部风险的降低。 （五）我国公司法的范围 1民商法典、公司法典。 2行政法规及政策。 3司法解释，无锡市一地方法院对在上海上市的一家股份有限公司的大股东和公司高级管理人员侵害公司利益的诉讼，由小股东提出，无锡市地方法院裁定中止，等待最高人民法院的批复。4特殊行业公司法。商业银行法、保险法、证券法、拍卖法、金融管理公司。 第二节 公司法的一般制度 一、公司的人格 （一）公司人格的法律内涵 1公司人格的法律内涵。人格的最基本的含义还是作为具有独立法律地位的权利主体的资格之表示也。2公司人格制度的形成。 （1）大陆法系的公司人格起源于合伙组织。合伙制度是公司的最早起源，罗马法时期有一种被称作“Societates”团体组织就是一种个人合伙组织。 （2）从美国的发展来看，1811年，纽约州颁布了一部普通公司法，公司的成立只须通过订立章程和申请执照即可实现， 1839年塔尼法院对奥古司塔银行诉厄尔案的判决，公司才成为一种主要的企业形式。1830年马萨诸塞州的一项立法废除了股东的无限责任。 3公司人格的意义。（1）区分股东与公司的财产，独立由公司独立管理，便于财产的积累和规模扩张。（2）区分股东和公司的风险，降低投资者的风险。 4公司法人人格否认制度。有限责任是一把双刃剑，股东可能会利用有限责任侵害债权人和社会公共利益，从而有公司法人人格否认制度。（1）股东滥用公司人格，包括资本显著不足、利用公司规避法律或约定义务，公司人格的形骸化（财产和人格混同）。（2）公司人格否认是一种个案否认，导致股东直接对第三人负责。（3）基于诚实信用原则。（二）公司的民事权利能力 1公司的民事权利能力的特点 （1）与自然人的民事权利能力不同。包括与自然人民事权利能力的开始、终止不同，以及自然人所专有的权利能力也是法人所不具备的，如生命权、健康权、肖像权、亲属身份权、人身自由权都是法人所不具备的。 （2）公司的民事权利能力仍然具有平等性。 （3）公司法人的民事权利能力是受公司的目的范围约束的。有的国家法律不准许公司从事登记范围以外的活动，而多数国家对登记范围是放宽的，解释也比较灵活 2越权理论的实践和发展 英美法系传统上的越权理论。指公司不得超越公司的登记范围，否则行为是无效的。这种作法对保护股东的利益是比较有利的，但不利于保护善意第三人的利益，不利于维护交易安全。目前越权理论逐渐被放弃，注意对善意第三人的保护。 3法律对公司的民事权利能力的限制 （1）法律对公司经营范围的限制。 （2）转投资的限制。转投资是指公司以出资或认股的方式对其他公司进行投资，成为其他公司的股东。中国公司法第12条规定，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的50%。公司的民事责任能力 指公司承担违约责任、侵权责任和不履行法定义务所应当承担民事责任的能力。民事责任能力不同于民事权利能力和民事行为能力，它是公司作为一个独立的法人的最终体现。民事责任能力也说明公司法人与股东的彻底分离。二、公司的资本（一）公司资本的意义 1资本是股东对公司所享有的权益，包括股东的出资和公司的积累。2公司法上讲的资本是注册资本，或称股本，是记载于公司章程并且由股东实际缴纳的出资构成的。3与资本相关联的概念：实收资本、注册资本和催缴资本。 （1）实收资本是股东实际缴纳的出资形成的资本，按照我国公司法的规定，实收资本=注册资本； （2）催缴资本是股东已经认缴但尚未实际缴纳的出资。在我国只有中外合资有限责任公司和外资有限责任公司才可以采取这种出资模式，这是授权资本制和折衷资本制的做法。 （3）名义资本，这是英美法系国家对注册资本没有最低限额的规定，股东不必实际缴纳出资，实际上，英美法系的授权资本就是名义资本。 4资本的意义 （1）资本是公司成立并且能够运营的经济基础，是生产要素的最初来源。 （2）公司资本是公司对外具有公信力的基础，是公司的偿债基础。 （二）大陆法系和英美法系的资本制度 1早期大陆法系的资本制度。大陆法系在早期的资本制度中坚持严格的法定资本制度，确立了大陆法系的资本三原则。 （1）资本确定原则。指发起人在设立公司时，必须在公司章程中对公司的注册资本作出明确的规定，而且必须由发起人和认股人实际缴足，否则公司不成立。 （2）资本维持原则，或资本充实原则。就是要求股东不得随便减少公司的资本。 （3）资本不变原则，这是对公司减资的限制，除非法律有明确的规定条件，否则公司不得减少公司资本，而且要进行严格的债权人保护程序。该原则都坚持这个原则。 2英美法系的资本制度-授权资本制度 这是一种弹性资本制度，股东在一个最高额的资本范围内对债权人和社会公众提供担保。这种资本制度有利于提高公司设立的效率，也使公司有一个比较可行的财务预测，便于股东的资本投资。 3折衷资本制，又称认可资本制，这是大陆法系借鉴英美法系的最新发展，即公司在设立时只须缴纳一定比例的资本，其余部分授权董事会可于公司设立后分期缴纳。（三）中国公司法资本制度的特点-严格的法定资本制。 1既不允许授权发行资本，也不允许分期缴纳股款。 2规定了相对较高的最低资本额。 3增资条件太严而减资条件又太简。三、公司法人的财产权与股东权（一）有关公司产权制度的各种理论 1经济学上的两权分离理论。经济学认为公司出资者是公司利益的真正享有者或所有者，而公司本身不具有独立的利益；公司的管理当局享有经营权。 2物权性经营权观点。中国在企业改革过程中，把企业的经营权下放给了企业本身，经营者获得了经营权。 3双重所有权理论。 相对所有权观点。这种观点认为，企业享有对企业财产的占有权，这种占有权是一种相对所有权。经济上的所有权和法律上的所有权。国家在法律上享有所有权，这是一种名义上的所有权，而企业享有经济上的所有权，可以取得经济利益。 （二）公司产权的本质 1企业法人财产权的范围很广泛，包括物权、债权、知识产权，这种权利实际上就是一种支配权和处分权，但不是一种所有权，因为所有权的客体是物。 2公司的出资者并不对公司享有所有权，因为，在法律上发起人要将出资办理财产产权转移手续。出资者享有的只是社员权，即股权，中国公司法也作出了明确规定，即重大决策权、资产收益权和选择管理者的权利；国家也应当与其他出资者一样享有股权。四、公司的组织机构（一）公司机关的法律地位 1公司机关是公司意志的表达者和公司运营的组织者。 2公司机关和公司之间存在着法律关系 （二）公司机关的立法模式 1法定主义模式（1）双层制，德国对于股份公司的规定，监事会和董事会共同经营公司，董事会在一定程度上对监事会负责。（2）并列模式，日本公司法规定的股东会下面的董事会和监事会是并列的，并且监事会监督董事和经理 2任意主义模式，公司对于设立什么样的机构由公司章程规定，如德国关于有限公司的监事会的设