建设工程合同(含FIDIC)条款(精缩版).doc

第一章 建筑工程法律制度二、本章重要知识点讲解第一节 建筑法概述1.1.2建筑法的一般原则1.确保工程建设质量和安全原则 2.扶持建筑业良性发展原则、3.法治原则1.1.3建筑法的适用范围1.在时间上2.空间上3.对人4.对事【例题】我国的建筑法体系即广义的建筑法，是以 为龙头，以国务院颁布的行政法规为主体，以建设部等部门颁布的行政规章为补充。 【 】A.建筑法B.招投标法C.合同法D.劳动法【答案】A【解析】建筑法具有广义和狭义之分。广义上的建筑法是指我国的建筑法律体系。其龙头是指1997年11月1日全国人大常务委员会通过，并于1998年3月1日实施的中华人民共和国建筑法简称建筑法。第二节 建筑许可法律制度1.2.1建筑工程施工许可制度1.建筑工程施工许可的规范1）申请者2）时点3）地域4）其他条件【例题】建筑工程开工前， 应当按照国家有关规定向相关部门申请领取施工许可证。【 】A.建设单位 B. 施工单位 C. 设计单位 D. 监理单位【答案】A【解析】建筑法第七条规定，建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。较多学员在不熟悉此规定的情况下，常常误认为施工许可证所指“施工”二字，申请人应当为施工单位。2.申请建筑工程施工许可证的条件和程序与招标条件可进行横向比较3.申请建筑工程施工许可证的法律后果时点问题1）申请延期的条件 建设单位应当自领取施工许可证之日起三个月内开工。2）申请的次数3）每次期限4）中止施工情况出现的问题处理5）重新办理施工许可证的情况4.违反施工许可证管理规定的法律责任1.2.2建筑从业资格制度建造师与项目经理的区别一级建造师与二级建造师的基本条件上存在的区别第三节 建筑工程发包与承包的规定1.3.1建筑工程发包与承包的规定1.建筑法对建筑工程发包的规范1）工程发包方式2）书中出现议标概念2.建筑法对建筑工程承包的规范1）资质管理2）联合承包3）总包与分包3.建设工程的联合承包、带资承包、转包和挂靠1）联合承包特点2）带资承包3）转包4）挂靠（特点3条、形式）【例题】下列关于工程发包、承包说法中，正确的是 【 】A.分包单位可以根据实际情况将分包工程再次分包 B.施工总承包的，建筑工程主体结构的施工可以由分包单位完成，只要建设单位认可C.联合体共同承包的，应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程 D.禁止任何形式下的分包行为【答案】C【解析】该试题为综合性试题，须熟悉工程发、承包的各项规定，其中：分包单位不能将分包工程再次分包（设计、监理不允许分包）。合法的分包行为是可以的，所以不能禁止任何形式的分包，非特殊性项目的主体工程是不允许分包的。1.3.2建筑工程招标的规定1.建筑工程招标的基本要求1）建设工程招标的原则2）必须招标的项目3）工程建设项目招标规模标准（区分不同的工程发包内容）2.建筑工程招标应具备的条件3.招标单位对参加投标者的资格审查类型（书中未涉及）、审查内容4.建设工程招标的方式1）公开招标2）邀请招标回避议标方式5.建设工程招标形式1）施工招标程序公开招标与邀请招标在程序上存在差异2）工程标底编制原则6.招标代理招标代理机构具备的条件1.3.3建筑工程投标的规定1.投标的要求资质（例如：建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包、劳务分包三个序列）2.建筑工程投标的程序3.投标担保1）担保的形式2）限额3）时限（投标截止期、投标有效期）4）违约情况4.联合体投标1）含义2）资格要求3）权力和义务5.投标的禁止性规定1）串标2）低于成本价竞标3）其他非法手段中标1.3.4建筑工程开标、评标、中标的主要规定1.开标对无效标的规定2.评标1）评标委员会的组成2）评标程序中应该注意的问题3)案例评析：案例1问题：存在题干模糊，裁决存在争议问题案例2问题：存在关键内容模糊不清的问题，是个什么样的招标项目，评标方法采用什么方法？投标人错误的性质都未能表述清楚。案例3问题：存在知识点，投标文件中商务标报价大写与小写优先权问题以及开标后投标人不能修改、补充、撤回投标文件问题。3.中标1）中标人符合的条件（体现了两大评标方法：经评审的最低投标价法和综合评估法）2）时点问题3）中标通知书的“投邮主义”对订立合同时点的影响。【例题】评标委员会提出书面评标报告后，招标人一般应当在 日内确定中标人，最迟应当在投标有效期结束日 个工作日前确定。 【 】A.10、15 B.10、30C.15、30 D.15、40【答案】C【解析】此题考核招标人应在规定期限内确定中标人，隐含了一个知识点，投标有效期的最短期限30个工作日。【例题】招标人和中标人应当自 起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。 【 】A.评标委员会确定中标候选人之日 B.招标人确定中标人之日C.中标通知书发出之日 D.中标通知书收到之日【答案】C【解析】该试题为较为灵活性试题，须熟悉招投标的法律性质，中标通知书从合同法意义理解，为“承诺”，承诺生效一般采用“到达主义”，但存在特例，在工程领域，中标通知书的生效采用的“投邮主义”，即发出之日生效，以生效之日30日内订立合同。第四节 建筑工程监理制度1.4.1监理的主要内容1.建设工程监理的基本规定2.我国实行强制监理的范围3.工程监理的内容三控两管一协调4.工程监理的依据5.工程监理单位的资质许可制度1.4.2监理企业的法律责任第五节 建筑工程安全生产和质量管理制度1.5.1安全生产法与工程建设相关的主要内容安全生产法的方针：安全第一，预防为主原则：加强安全生产监督管理，防止和减少安全生产事故，保障人民群众的生命和财产安全，促进经济发展1.工程建设单位的安全生产保证1）生产经营单位主要负责人的安全生产职责2）“三同时”制度2.安全生产从业人员的权利和义务1）权利2）义务【例题】某工程项目外墙装饰悬空作业前，施工人员甲发现现场施工未按正常要求不配备安全带，存在重大安全隐患，故拒绝现场施工员乙对其下达的高空作业的施工指令。下列有关说法中，正确的是 【 】A.施工员乙行为错误，因施工人员甲具有该条件下的知情权 B.施工员乙行为正确，因施工人员甲具有该条件下的知情权C.人员甲行为正确，因施工人员甲具有该条件下的紧急避险权 D.人员甲行为正确，因施工人员甲具有该条件下的拒绝权【答案】D【解析】该试题较为灵活的考核安全生产从业人员的权利和义务，其中拒绝权：从业人员有权拒绝违章作业指挥和强令冒险作业。3.安全生产的监督管理1）安全生产的四种监督方式：工会民主监督、社会舆论监督、公众举报监督、社区报告监督2）安全监督检查人员的职权3）安全监督检查人员的义务此处易出现简答题4.安全生产责任事故的处理1)事故等级2）划分标准3）注意“或”字含义4）调查处理时限1.5.2建设工程安全生产管理条例的主要规定1建设工程安全生产管理基本制度1）分类2）安全生产责任制度的主要内容：从事建筑活动主体的负责人的责任制。从事建筑活动主体的职能机构或职能处室负责人及工作人员的安全生产责任制。岗位人员的安全生产责任制。2.建设单位安全生产管理的主要责任和义务3.设计单位安全生产管理的主要责任和义务4.建设工程监理企业安全生产管理的主要责任和义务安全生产事故隐患的监督、报告的权力和义务5.施工企业安全生产管理的主要责任和义务对于达到一定规模危险性较大的部分项目工程处理方式：1.5.3建设工程质量管理条例的主要规定1.建设工程质量的概念及影响因素影响因素：4M1E2.工程质量管理体系纵向、横向3.建设工程质量管理的基本制度1）备案制度中时限2）各责任主体承担的责任与义务例如:3）建设工程质量保修的期限第六节 与工程建设相关的法律制度1.6.1保险法与工程建设相关的主要规定知识点1建筑工程一切险的被保险人知识点2建筑工程一切险的除外责任知识点3保险期和保额知识点4免赔额知识点51.6.2劳动法与工程建设相关的主要规定知识点1劳动合同的主体合法资格知识点2试用期的期限知识点3解除合同的方式1.6.3消防法与工程建设相关的主要规定知识点1方针知识点2易燃、易爆物存储规定【例题】按消防法的规定：消防工作应贯彻 的方针。 【 】A. 预防为主、防消结合 B. 预防为主、以人为本C. 安全第一、预防为主 D. 安全第一、以人为本【答案】A【解析】该试题为消防法方针的概念考核，即预防为主，防消结合，学院应当注意和安全法方针的区别，横向比较，注重理解。1.6.4环境保护法与工程建设相关的主要规定41:53知识点1环境保护法的基本原则经济建设与环境保护协调发展的原则、预防为主，防治结合的原则、污染者付费的原则、政府对环境质量负责的原则、依靠群众保护环境的原则三同时、三统一方针知识点2建设项目环境影响评价分类管理报告书、报告表、登记表审批期限60、30、151.6.5税法与工程建设相关的主要规定知识点1延期纳税的期限知识点2违法税法的责任形式知识点3主要违法行为的法律责任1.6.6建设工程勘察设计管理48:39知识点1勘察设计可以不招标的情形1.6.7国有土地上房屋征收与补偿条例的主要规定知识点1哪些主要规定知识点2拆迁纠纷中最基本的矛盾1.6.8节约能源法的主要规定第二章 合同法律制度二、本章重要知识点讲解第一节 合同的订立与效力2.1.1合同的订立1.合同的概念、.合同的特征（简答题）、合同的分类【例题】下列关于合同的判断中，正确的是 【 】A.合同法禁止合同双方订立无名合同 B.一般性的借用合同属于双务合同C.赠与合同属于无偿合同 D.不要式合同是法律对合同成立规定特定形式的合同【答案】C【解析】该试题为综合考察合同类型的试题，关键在于熟悉合同的类型，各类合同的特点。2.合同法的概念和适用范围合同法调整的是平等主体之间的民事关系3.合同订立的形式1）合同订立的概念2）订立合同的形式4.合同的内容合同法为平衡格式条款双方当事人利益的实际平衡，具体存在的规定5.合同的订立过程要约邀请要约答题的出现：如要约必须具有关于合同签订具体内容，主要体现哪些方面？要约生效要约的撤回、撤销与失效简要约失效主要有哪些情形？承诺承诺具备的条件6.合同订立时间与地点“承诺生效时，合同成立”7.缔约过失责任构成缔约过失责任的条件缔约过失责任的主要表现形式【例题】下列判断中，正确的是 【 】A. “要约经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束”是要约应具备的条件 B.要约邀请又称要约引诱，属于订立合同必经行为 C.要约一经发出，在任何情况下都不能撤销 D.要约一经发出，在任何情况下都不能撤回【答案】A【解析】该试题为综合考察合同订立的过程试题，关键在于熟悉合同订立的条件，什么是合同形成的要件。2.1.2合同的效力1.合同的生效依据合同效力，合同类型划分2.无效合同无效合同的特征无效合同的情形【例题】下列属于无效合同的是 【 】A.一方以胁迫方式订立的损害社会安全的危险品非法存储合同 B.一方以欺骗方式与另一方签订的高价买卖钢材合同C.两方为损害国家利益而订立的协作合同 D.开发商与购房者签订的购房合同，但未经相关部门登记备案E.总承包商与分包方签订的非法转包合同【答案】ACE【解析】该试题为综合考察合同效力的知识点，灵活性较强，学员应当注意关无效合同成立的关键条件“极强的非法性”B选项存在非法性，但无危及国家、社会、第三方利益，合同本身不具有非法目的，D选项合同为一效力待定合同，并不具有“合同自始无效的特征。3.可撤销合同可撤销合同的概念可撤销合同的特征可撤销合同的情形撤销权的行使要求（期限）当事人承担的民事责任：返还财产、折价补偿、赔偿损失4.效力待定合同效力待定合同的概念可效力待定合同的特征及与无效合同、可撤销合同的区别效力待定合同的种类5.合同被确认无效或者被撤销的法律后果返还财产、赔偿损失、追缴财产第二节 合同的履行与担保2.2.1合同的履行1.合同履行的概念和原则概念：生效之后、全面适当履行原则：2.合同履行的规则履行标的的规定【例题】当事人就有关合同内容约定不明确时，正确的判断是 【 】A.价款或报酬不明确的，不执行政府定价或指导价的，按照订立合同时履行地市场价格履行。 B.履行地点不明确，给付货币的，在支付货币一方所在地履行C.履行地点不明确，交付不动产的，在不动产所在地履行 D.履行期限不明确的，债权人可以随时要求履行，不必给对方足够的准备时间E.履行费用的负担不明确的，由履行权利的一方负担【答案】AC【解析】该试题为综合考察合同履行规则的知识点，灵活性较强，学员相关合同内容约定不明确的各种情况下的法律规定。3.合同履行中的抗辩权类型及概念区别其中不安抗辩权的解释：4.合同的保全保全的形式：代位权和撤销权行使代位权的条件撤销权的时效 5合同的变更、转让、终止和解除合同权利和义务的终止条件常见的合同标的提存情况常见的当事人可以解除合同的情况（例：当事人一方迟延履行债务，经催告后在合理期限内仍未履行）合同担保的基本形式：保证、抵押、质押、留置、定金1. 保证保证人资格保证的基本方式：一般保证和连带责任保证【例题】下列关于保证的说法中，正确的是 【 】A.保证人承担保证责任后，不能享有追偿权 B.保证人只要具有相应的经济补偿能力就可以为合同一方实施保证C.在保证合同没有约定保证形式的情况下，按一般保证形式承担保证责任 D.超过保证期的，保证人不承担保证责任【答案】D【解析】该试题为考察保证的知识点，在试题中出现概念性的判断这类选择题，往往具有较强灵活性，学员应当明确合同中保证人的权利、义务、保证人的资格、保证合同中默示条款以及保证期限。2. 抵押抵押物的规定【例题】下列各项财产中，不能作为抵押物的是 【 】A.抵押人依法房屋所有权 B.抵押人依法拥有的耕地 C.抵押人依法拥有的汽车 D.抵押人依法拥有的土地使用权【答案】B【解析】该试题为考察抵押物的知识点，学员应清楚的知道哪些财产不能作为抵押物出现。3. 质押质押的类型：动产质押和权利质押4. 留置定金（限额问题）第三节 违约责任2.3.1违约责任的构成要件违约责任的特点违约责任的构成要件：违约行为的存在、有损害后果、违约行为与损害后果的因果关系违约责任的归责原则：过错责任原则(主)和严格责任原则违约责任的形态：预期违约、拒绝履行、不适当履行、迟延履行债权人受领迟延的构成要件： 2.3.2违约责任的形式及免责规定1.承担违约责任的形式2.违约责任的免除第四节 建设工程合同法律规范2.4.1建设工程合同概述建设工程合同的特征建设工程合同的分类（其中对转包概念表述上书本文字欠严谨）2.4.2建设工程勘察、设计合同建设工程勘察、设计合同的主要条款建设工程勘察、设计合同当事人的权利、义务建设工程勘察、设计合同当事人的违约责任2.4.3建设工程施工合同签订建设工程施工合同的意义1. 建设工程施工合同的主要条款2. 建设工程施工合同当事人的权利和义务当事人概念说明建设工程施工合同发包方的主要义务建设工程施工合同承包方的主要义务3. 建设工程施工合同当事人的违约责任【例题】下列属于发包方可以补偿承包方损失的情况是 【 】A.土方施工时，发现地质资料未探明的弧石，增加了爆破开挖费用 B.承包商塔吊按规定进行中期保养，造成工期延长和窝工损失C.设计图纸错误，导致的返工费用 D.市政电力部门电力设备改造，工程现场连续停电3天造成的工期延长和窝工损失E.承包商疏于管理，导致施工质量不合格引起的返工损失【答案】ACD【解析】该试题为考察施工合同中发、承包方义务试题，学员应清楚的知道发、承包方在合同中应当履行的义务。第五节FIDIC合同2.5.1FIDIC合同条件和标准化2.5.2 FIDIC土木工程施工合同条件相关概念：合同工期、施工期、缺陷责任期、合同有效期合同特点：FIDIC合同的适用条件、单价合同、合同各方责任权利与义务、延误工期和提前竣工的管理规定、暂定金额2.5.3 FIDIC设计建造与交钥匙合同条件合同特点支付管理：价款结算方式进度控制变更2.5.4 FIDIC土木工程施工分包合同条件书中“分包合同条件可用于承包商与其选定的分包商，或与业主选择的指定分包商签订合同。”分析1：中华人民共和国建筑法第二十九条对分包有相关规定，建筑法实施后，建设部令颁布了第124号令房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法，其第七条规定：“建设单位不得直接指定分包工程承包人。任何单位和个人不得对依法实施的分包活动进行干预。”从而否定了在房屋建筑和市政基础设施工程中采用指定分包模式。分析2；FIDIC合同条件对分包的规定：选择分包商的权利不同：一般分包商由总承包商选定，而指定分包商由业主或工程师选定，虽然总承包商可以反对业主指定的分包商，但反对的理由必须充分；与此相反，对于一般分包商的选定，业主只要同意工程进行分包，则完全由总承包商自行选定，只要不违反法律强制性规定，总承包商无需就选定哪家分包商征得业主同意，相应的合同责任完全由总承包商承担。分析3：一般分包商与指定分包商承担责任的方式存在区别，分享获得工程价款的权利亦存在区别。索赔管理不可抗力事件出现索赔的区别建筑工程纠纷处理的法律制度二、本章重要知识点讲解第一节 建筑工程纠纷的处理简答题出现的重点区域，注意考核简答题的特点3.1.1工程建设常见纠纷的成因与防范措施 3.1.2工程建设纠纷的处理程序纠纷处理的方式：各类纠纷处理方式的特点：例如： 当事人申请仲裁的条件【例题】当事人申请仲裁应当符合的条件是 【 】A.有投标文件 B.有仲裁协议 C.有具体的仲裁请求、事实和理由 D.不属于诉讼的范围 E.和解、调解失效【答案】BC【解析】该试题为考察当事人申请仲裁应当符合的条件试题，学员应清楚的知道3个条件：有仲裁协议、有具体的仲裁请求、事实和理由、属于该仲裁委员会受理的范围。诉讼与受理时点问题【例题】下列选项中，不属于调解特点的是 【 】A.有第三者的介入做调解人 B.调解协议的强制性 C.能经济、及时解决纠纷 D.有利于消除合同当事人的对立情绪【答案】B【解析】该试题为考察工程纠纷处理方式特点试题，学员应清楚的知道和解、调解、仲裁、诉讼的各自特点，其中和解、调解不具有强制性。3.1.3证据的种类、保全和应用证据具备的条件：真实、关联、合法1.证据的种类2.证据的保全3.证据的应用第二节 处理建筑工程纠纷的相关法律制度 3.2.1仲裁